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国际商法 第一章 国际商法概述 第一节 国际商法的概念 一、国际商法的概念 国际商法（International Commercial Law）是调整跨越国界的商事关系的各种法律关系的总称。 “国际”指跨越国界（transnational） 国际性：商主体的国际性（作为国际商法主体的不同国家的公司、企业、个人的营业地跨越国界） 商行为的国际性（商主体所从事的营业行为跨越国界） “商”：商是货物、生产品或任何种类财物之交换。《布莱克法律词典》 “商事”是对各种物品的交易或交换之总括。《拉威尼当代商法》 现代商法理论：商事是指主体所从事的一切营利性活动和事业的总称。 二、国际商法的调整范围 1、国际商法的基础和核心：合同法、代理法 2、直接调整国际商事行为的法律规范：国际货物买卖法、票据法 3、有关管理国际商事行为的法律规范：公司法、工业产权法、产品责任法 4、处理国际商事争议的法律规范：国际商事仲裁法、国际商事诉讼法 三、国际商法与临近法律部门的关系 1、国际商法与国际公法 （1）区别：商法属于私法，主体主要是各种商事组织，而不是国家。 国际公法主要调整国家或国际组织在政治、军事、外交、及经济等方面的关系。 （2）联系：国内法国际化 国际公法上有关调整商事之法规也应属于国际商法包含的范畴。 国际商法调整的社会关系超出一国管辖范围，要遵循国际法的一般原则，如国家主权原则、国家及其财产豁免原则、条约必须信守原则等。 2、国际商法与国际私法的关系 国际私法包括冲突规范、外国人民事法律地位的规范、统一实体规范、国际民事诉讼规范程序和国际商事仲裁规范。 统一实体规范包括国际条约和国际惯例中直接调整涉外民商事关系的实体规范。 调整国际商事关系的冲突规范、统一实体规范以及国际商事仲裁规范都属于国际商法的范围。 3、国际商法与国际经济法 （1）区别：国际商法的主体仅限于各国的商人及各种商事组织，而不包括国家、国际组织。 （2）联系：二者都是调整跨国之间商事活动的各种关系的法律规范总和。 4、国际商法与国内商法的关系 第二节 国际商法的渊源 一、国际条约 国际法主体之间以国际法为准则而为确立其相互权利、义务而缔结的书面协议。 （一）分类 1、以条约的内容为标准 专门的国际商事条约（指国家之间缔结的专门以商事为主要内容确立其权利、义务的书面协议） 包含商事条款的一般国际条约 2、以条约的性质为标准 商事统一实体法的国际条约（国家间缔结的直接规定商事主体具体权利、义务的书面协议） 如1980年《联合国国际货物销售合同公约》、1978年《国际汇票和本票公约》等 商事冲突法的国际公约（国家间缔结的不直接规定国家间权利、义务，而是规定指定有关商事问题应该适用哪国法律作为准据法的国际条约） 如《国际货物销售合同适用法律公约》、《产品责任适用法律公约》 （二）国际条约与转化为国内法的国际条约的效力 1、直接承认国际条约优先适用，即使与本国的国内法相抵触。 2、只有经议会立法手续，转为国内法后才能在国内适用。 3、主张自动执行的条约优于国内法。 二、国际商事惯例 国际商事惯例是指在国际商事交往中，在长期、反复的国际实践形成并广为接受的商事习惯规则。 （一）形成 具备要素：1、物质要素 2、心理要素 （二）效力 三、国内商事法 1、国家的管辖权决定的 属地管辖权（Territorial Jurisdiction） 属人管辖权（Personal Jurisdiction） 2、契约自由原则决定的 3、冲突规范指引确定的 第三节 西方两大商法体系 法系是指根各国法律的特点和历史传统的外部特征，对法律进行的分类。 一、大陆法系与英美法系的结构与特点 （一）大陆法系 指包括欧洲大陆大部分国家从十九世纪初以罗马法为基础建立起来的，以1804年《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表的法律制度，以及其他国家和地区仿效这种制度而建立的法律制度。 1、大陆法系的结构 （1） 成文法 （2） 划分公法和私法 2、大陆法系法的渊源 （1）宪法 （2）法典 （3）条例 （4）判例 “学理” （二）英美法系 又称普通法系、英国法系或判例法系。指英国从十一世纪起主要以源于日耳曼习惯法的普通为基础，逐步形成的一种独特的法律制度以及仿效英国的其他一些国家和地区的法律制度，是西方国家中与大陆法系并列