董责险与中国法项下的董事高管民事赔偿责任.PDF

董责险与中国法项下的董事、高管民事赔偿责任 万佳 夏英慧 2002 年 1 月，平安和美国丘博保险集团联合推出我国首个董责险，并将其 赠送给万科董事王石。但在此后的 16 年间，董责险的发展在我国始终处于不温 不火的状态。随着国内公司损害赔偿和股东损害赔偿诉讼数量的日益增多，公司 董事、高管，尤其是上市公的董事、高管面临的诉讼风险将越来越大。如何分散 董事、高管们的执业风险，将越来越受到社会各界的关注。 一、董责险的基本概念 在2002 年1 月7 日中国证监会、国家经贸委联合发布《上市公司治理准则》 和2002 年1 月15 日最高人民法院发出《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民 事侵权纠纷案件有关问题的通知》之后，平安、美亚、中国人保、华泰财险等保 险公司相继在中国隆重推出了董事及高级管理人员责任险这一险种。 董事及高级管理人员责任险（Directors Officers Liability，简称“董责险”） 是一种由保险公司对公司董事、高管在其行使职责过程中因错误或疏忽导致的赔 偿责任进行补偿的保险。一般认为，董事、高管的不当行为并不限于其正常履行 职责或者在其职务范围内的行为，还包括当事董事、高管具有权利外观的行为， 如在履行职务过程中超出其职权范围的行为。 董责险的投保人可以是公司，亦可以是董事、高管。在实践中，由于董责险 保险金额通常较高，保费也相对较高，因此，一般由公司为董事、高管购买，或 由公司与董事、高管共同承担。与之相匹配的，董责险的被保险人不仅包含公司 的董事、高管，有时还包括公司本身。如美亚财产保险有限公司的董责险条款就 约定，保险人对被保险公司因被保险人履行被保险公司董事、高级管理人员或雇 员职责时的不当行为而在保险期间内首次遭受赔偿请求所导致的被保险公司的 损失负责赔偿，但应以被保险公司已经补偿被保险人损失的金额为限。 董责险承保期限一般为1-2 年，保险人仅对保险期间内或在延长报告期内提 出的索赔承担责任，而不是对所有发生在保险期间内的保险事故承担责任。 二、董责险的赔偿范围 董责险虽名为董事、高管责任保险，但其赔偿范围一般包括两个部分：第一 部分为保险人对公司的补偿，第二部分为保险人对董事、高管个人的补偿。 保险人对公司的补偿，是指当公司对其董事、高管应当对第三人承担的赔偿 费用或诉讼费用进行补偿之后，保险公司会向公司支付该笔补偿。这种所谓公司 补偿是一种依据法律或公司章程规定，由公司对董事或高管因执行职务行为被起 诉的诉讼费用和对第三人的赔偿进行补偿的制度。但是由于我国公司法以及实践 中的公司章程一般都没有对公司补偿制度进行规定，许多董责险产品的这一条款， 在中国实际上并没有适用的余地。而在欧美国家，公司对董事、高管进行补偿的 范围也并非没有限制。例如，对于董事与公司之间的诉讼，如果董事败诉，一般 不允许公司对董事进行补偿。而在董事与第三人之间的诉讼中，即使董事败诉， 也可以请求公司对其应承担的律师费、赔偿金、和解金或其他合理支出进行补偿。 保险人对董事、高管个人的补偿，是指当公司董事、高管应当支付的赔偿费、 诉讼费、律师费等无法从其所在公司得到补偿时，则由保险公司对该董事或高管 进行赔偿，这也是中国法项下的董责险主要承担的赔偿范围。有的董责险产品甚 至包含了对董事、高管配偶的补偿条款，其配偶如因与被保险人共有财产而被连 带提起索赔或被执行时，被保险人配偶的损失视同被保险人的损失，保险人按保 险合同的约定负责赔偿。 三、中国法项下的董事、高管的民事赔偿责任 董责险以董事、高管对第三人的民事赔偿责任为基础，没有董事、高管的民 事赔偿责任就不会有董事责任保险的出现。当董事、高管违反法律法规实施了侵 害第三人合法权益的情形时，董事、高管就会被要求承担民事责任。 《公司法》第一百四十九条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职 务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔 偿责任。” 第一百五十二条规定：“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或 者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。” 在中国法项下，董事、高管的赔偿责任主要由两部分构成，一是董事、高管 对公司的赔偿责任，二是董事、高管对公司股东的赔偿责任。 1、董事、高管对公司的赔偿责任 《公司法》第一百四十七条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法 律