少数股权收购中的控制权分析-通力律师事务所.PDFVIP

公司及并购法律评述 20 18 年4 月 “少数股权”收购中的控制权分析 作者:黄凯 前言 近年来随着股权投资日益活跃, 常有客户就涉及“少数股权” 1 的投 资或并购是否会触发经营者集中申报的相关问题向本所反垄断团队 进行咨询。最常见的问题包括: “我们公司准备收购A 公司49% 的股 权, 收购后成为少数股东且不并表, 在这种情况下我们公司还需要 申报吗?”或者, “我们客户拟向B 公司增资认购20% 的股权, 成为少 数股东, 应该不需要申报吧?” 大部分情况下, 反垄断团队都能提供清楚的答复, 但对于个别特定 的情形, 无法简单地做出判断, 而需要附加一系列前提条件才能提 供明确回复。从客户的角度来看, 收购“少数股权”投资的交易和传 统的,获得目标企业完全控制权的并购存在明显差异, 那究竟是什么 让反垄断律师纠结是否会触发经营者集中申报呢? 如您需要了解我们的出版物, 请与下列人员联系: “控制”概念不明确的困境 郭建良: (86 21) 3135 8756 Publication@ 对于如何判断一项股权交易是否会触发经营者集中申报, 我国《反 通力律师事务所 垄断法》《国务院关于经营者集中申报标准的规定》等文件有明确的 规定。 1 “少数股权”收购中的控制权分析 概言之, 当一项交易属于(a) 《反垄断法》第二十条规定的一项“经营者集中”情形, 且(b)满足了《国务院关 2 于经营者集中申报标准的规定》的申报标准时, 该交易即有可能触发经营者集中申报 。 虽然法律法规中规定的判断方法明确清晰, 但是要判断是否同时达到(a)(b)两项条件, 则依然需要明确当 一个经营者收购目标公司“少数股权”时, 究竟是否取得了对目标公司的“控制权”; 还需要知道在判断相关 经营者营业额是否达到申报标准时, 哪些具有“控制”关系的其他经营者应当合并计算在内。 但是, 现有的《反垄断法》和《国务院关于经营者集中申报标准的规定》对于“控制”一词的定义在少数股 权投资并购的情况下还不够明确。 “控制”与股比没有必然关系 一项股权并购是否会触发经营者集中申报, 首先要看交易完成后标的公司的控制权结构是否发生了变化。 对于一个经营者收购一家公司的股权后是否取得了对这家公司的“控制”, 反垄断团队通常都可以得出一 个明确的答案, 尤其是在标的股权比例极高或者极低时。但是, 当经营者收购的标的股比处于不是太高也 不是太低的某些区间内时,对于该等经营者是否构成“控制” 的判断则易出现不确定性。出现这种不确定性 的主要原因在于,标的股比的大小并不是判断“控制”变更的唯一标准。特定情况下, 取得“少数股权” 同样可 能触发申报义务。 在近年商务部审