建筑企业的法律实务(讲课版).pptVIP

建筑企业的法律实务 1 （一）主要流程 一、施工合同的签订（核心条款的注意） 1.黑白合同的法律适用 2.以“送审价为准”的默示条款的实务适用 3.工期顺延条款具体适用 二、合同签订后的施工阶段 1.模式介绍 2.转包、违法分包、挂靠的概念及结算问题 3.联系单等关键函件的实务应用 4.企业及主要管理人员的刑事风险 三、竣工验收、结算、工程交付 1.承包人优先受偿权的适用 2.工程保修期满后的诉讼风险控制 2 概 述 （二）实务中法院的审判依据（浙江地区） 一、2004年10月 最高人民法院 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 二、2012年 浙江省高级人民法院 《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答 》 三、2010年 杭州市中级人民法院 杭州市中级人民法院民一庭关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答 3 一、施工合同的签订 （一）黑白合同的法律适用 （二）以“送审价为准”的默示条款的实务适用 （三）工期顺延条款具体适用 4 建筑企业需要与建设单位就工程签订书面的建设工程施工合同，在这过程中，律师提供的服务核心就是合同审核，但是客观来说，建设工程领域的合同，用一句话来说还是“合同地位决定了一切”，建设单位一般均是比较强势的。 因此，建筑企业很难有话语权，但是对于一些关键条款，我们还是建议建筑企业去争取的。 一、施工合同的签订 最高院解释：第二十一条　当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 省高院解释：十五、如何认定“黑白合同”？　　认定“黑白合同”时所涉的“实质性内容”，主要包括合同中的工程价款、工程质量、工程期限三部分。对施工过程中，因设计变更、建设工程规划指标调整等客观原因，承、发包双方以补充协议、会谈纪要、往来函件、签证等洽商纪录形式，变更工期、工程价款、工程项目性质的书面文件，不应认定为《中华人民共和国招标投标法》第46条规定的“招标人和中标人再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。　　十六、对“黑白合同”如何结算？　　当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与中标合同实质性内容不一致的，不论该中标合同是否经过备案登记，均应当按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定，以中标合同作为工程价款的结算依据。　　当事人违法进行招投标，当事人又另行订立建设工程施工合同的，不论中标合同是否经过备案登记，两份合同均为无效；应当按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，将符合双方当事人的真实意思，并在施工中具体履行的那份合同，作为工程价款的结算依据。 5 （一）黑白合同的概念 争议：对于不属于必须强制招投标的建设项目，进行招投标，是否适用黑白合同的约定？ 一、施工合同的签订 6 (二) 合同文本中关于以“送审价为准”为准的约定 最高院司法解释： 第二十条　当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。 发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。（通用条款约定） 发包人收到竣工结算文件后，在 天内不予答复或者提出书面异议的，视为认可竣工结算文件的，承包人有权要求发包人按照竣工结算文件支付工程价款。（专用条款约定） 示范文本 一、施工合同的签订 7 甲公司与乙公司就幕墙安装工程签订了建设工程施工合同，合同中对于结算条款约定如下：工程竣工并验收合格后，甲公司提交结算资料交于乙公司，乙公司自接到上述的工程资料应在六个月内审计完成，到期未提出异议的，将视为同意。乙公司应当按照甲方提交的结算资料确认的数额支付工程款。 所涉工程于2012年5月通过竣工验收，2012年11月甲公司向乙公司提交书面的结算文件，乙公司予以签收。乙公司在2012年11月至2013年4月期间，未提出过书面确认或者提出修改意见。2013年5月，甲公司与乙公司、乙公司确认的审计公司进行过协商，并有过会议纪要。截止2013年7月，甲公司准备起诉，乙公司仍未就工程价款予以结算。 (二) 合同文本中关于以“送审价为准”为准的约定 案例1：某建设集团有限公司（甲公司）诉某置业有限公司