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国际商法绪论 第一节 国际商法的概念和渊源 一、商法概述 （一）商法的概念 1、商法的概念 商法就是规定商事交易的法律（江平）。 2、现代商法是调整现代商事关系的法律 现代商法包括商主体法和商行为法。 商行为包括： （1）传统的“买卖商； （2）辅助商：以媒介货物交易为目的的营业活动，如运输、仓储、居间、代理、行纪、等； （3）为固有商和辅助商提供商业条件的营业活动，如银行、融资、承揽、制造、出版、印刷等； （4）与以上三种商人有关系的营业，如广告、保险、饭店酒楼、娱乐场所、旅游、信息咨询等。 围绕着商行为，现代商法已经建立了一整套使市场交易富有成效的法律制度。 ㈡ 商法与民法、经济法的关系 1、商法是民法是特别法 商法里的规定，有些是民法规定的补充（如商事买卖）、有些是民法中的一般制度特殊化（如经理、代办商），有些是创设民法中没有的制度（如商业登记、商业帐薄、共同海损等）。 2、商法与经济法 商法以调整企业相互间的利益为目的的法 经济法是以整个国民经济的利益为基础，以调整企业与整个国民经济间的关系为目的的法。 3、商法与行政法 国家对企业的营业进行监督的法属于行政法。 二、国际商法的概念 （一）国际商法的概念 国际商法是调整国际商事主体在国际商事交易中所形成的各种关系的法律规范的总称。 （二）国际商事法律关系的构成要素 1、主体 指在国际商事关系中依法可以享有国际商事权利和承担国际商事义务的当事人。1、自然人；2、商事组织；3、国际组织；4、国家。 2、客体 有形商品、行为、知识产权、权利。 3、内容 商事主体之间约定的权利和义务。 （三）国际商法与其他法律部门的区别（部门法的分类方法） 1、国际商法和国际经济法 国际经济法大体包括：国际贸易、国际技术、国际服务贸易、国际投资、国际金融、国际税收、国际经济争端的解决等。 国际经济法应当属于公法，主要是调整国与国之间的经济关系的法律规范。 2、国际商法和国际私法 法律冲突是指两个以上不同国家的法律对于同一涉外民事关系规定各不相同，却又竞相要求适用于该民事关系，由此造成该民事关系在法律适用上的矛盾冲突现象。内外国的民事法律规定不同，内国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力，是发生法律冲突的主要原因。 国际私法主要是具有涉外因素的私法案件确定准据法，在私法领域各国的法律规范差异较大，经常会发生冲突，所以就是法律冲突（conflict of law）,然后到底是依据哪个国家的法律，这是国际私法要解决的问题。 甲银行与我国乙公司签订贷款合同和抵押合同各一份。合同中当事人约定，发生争议适用香港法为准据法。合同签订后，香港甲银行依约提供了全部贷款。贷款到期时，我国乙公司只偿还了一小部分贷款。香港甲银行在被告住所地法院提起诉讼，要求法院判令被告偿还贷款。法院受理了案件。根据合同中当事人关于法律适用的约定，法院通知双方当事人提供香港关于贷款合同、抵押合同方面的法律。双方当事人在法院限定的时间内没有提供香港关于贷款合同、抵押合同方面的法律。问： 1）本案是否可以适用香港法为准据法？ 2）双方当事人在法院限定的时间内没有提供香港关于贷款合同、抵押合同方面的法律的情况下，法院应适用什么法律？ 答：1）本案可以适用香港法律作为准据法，因为当事人双方在合同中约定发生争议适用香港法，符合我国法律规定。 2）若双方当事人和法院都不能查明所应适用的法律内容，法院则应适用中国法律。 一英国人到洪都拉斯一家赌场赌博，输钱后向赌场借款10万美元，并将这10万美元又输掉，且未偿还。开设赌场的洪都拉斯人到英国法院提起诉讼，要求法院判令借款人偿还借款。英国法律规定经营赌场是犯罪行为，但是洪都拉法律允许开设赌场。 问： 本案中的合同关系是否成立？英国法院应如何适用法律？ 答： 本案中的借款合同是成立的。因为借款合同是在洪都拉斯签订并在洪都拉斯履行的，判断合同的效力应适用合同缔结地法、合同履行地法，即洪都拉斯法，根据洪都拉斯的法律，该借款合同具有效力。 然而，洪都拉斯政府允许开设赌场的法律与英国禁止开设赌场的法律相抵触，英国法院可以适用公共秩序保留，排除洪都拉斯法律在美国的效力，驳回洪都拉斯人的起诉。 法国人皮埃尔在20岁时