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中小企业之间资金拆借法律研究 摘要：中小企业融资难是阻碍中小企业发展的重要障碍， 而中小企业融资渠道的拓展及创新是破解中小企业融资困 境的重要方式。企业资金拆借作为企业间的一种资金互助形 式，是企业解决短期资金的一个有效途径。但我国相关法律 并没有关于中小企业资金拆借的明确界定，成为中小企业融 资创新的一个法律瓶颈。因此，我国法律应当将正当的企业 间资金拆借行为纳入金融监管体系，使其规范化、公开化， 既鼓励发展，又加强监管，为民间金融的发展创造良好的环 境，促进中小企业的快速发展和市场繁荣。 关键词：中小企业民间融资；资金拆借；法律规制 中图分类号：D922. 22文献标识码：A doi : 10. 3969/j. issn. 1672-3309 (x) .2012.06.62 文章编号： 1672-3309 (2012) 06-146-04 2011年温州发生了企业家跑路潮等现象，温州民间借贷 市场作为全国民间借贷市场的缩影，温贷危机引发了对中小 企业融资问题的关注。据中国国际金融有限公司数据显示， 过去两年，中国的民间借贷大幅增长，2011年年中民间借贷 余额达到了人民币3. 8万亿元，相当于银行总贷款余额的7%o 该数据表明，民间融资如今已成为中小企业的重要集资手 段。企业资金拆借作为企业间的一种资金互助形式，是企业 解决急需的短期资金一个有效途径。企业资金拆借是指在市 场经济活动中某一企业（或一些企业）将自己暂时闲置的资 金按照一定的价格让渡给其它企业使用的行为。［1］中小企 业之间相互拆借资金在一定程度上确实能够缓解中小企业 的融资压力，然而我国的法律法规对其没有进行明确界定， 司法实践中法官的态度也不统一，学术界对其也具有争议， 这就给中小企业的融资活动带来了风险。因此对中小企业相 互拆借资金行为进行界定和探讨是十分必要的。 一、企业相互拆借资金与相关概念的辨析 1、 企业相互拆借资金与民间借贷的比较。民间借贷和 企业资金拆借作为一种直接融资渠道，都对中小企业融资具 有积极的作用，二者都具有灵活、方便、利高、融资快等优 点，满足企业生产和流通对资金的需求；出于双方自愿，体 现意思明确；条件相对较低，资金使用效率较高，节省费用 和时间，但二者之间是不同的。民间借贷是指公民之间、公 民与法人之间、公民与其它组织之间借贷。民间借贷分为民 间个人借贷活动和公民与金融企业之间的借贷。而企业资金 拆借是企业之间的借贷行为。两种法律关系的主体是不同 的。其次，一般来说，民间借贷是合法的，但必须是在法律 允许的范围内。而企业拆借资金行为的合法性法律没有明确 规定。 2、 企业相互拆借资金与私募融资的比较。私募融资也 是直接融资的一种重要手段，它将有投资能力者的资金集中 起来进行再投资，为资金需求企业提供资本支持，从而解决 企业特别是融资困难的中小企业、民营企业的融资难题，促 进企业产业升级和结构调整。可以认为凡企业发生的不涉及 公开募集的融资行为都属于私募融资，这种融资行为是建立 在合同基础上的，在这种意义上企业间资金拆借与其具有相 似之处。二者都是向特定对象以非公开方式进行，都属于民 事法律关系，但二者之间有很大不同。私募融资是相对于公 募而言的，是按资金募集的对象和方式对融资种类划分的一 种形式，指不采用公开方式，而通过私下与特定的投资人或 债务人商谈，以招标等方式筹集资金，又属于特殊的信托法 律关系。一是期限不同。私募股权投资属于长期投资方式， 投资期限一般为5-7年；资金拆借期限较短。二是资金来源 不同。私募融资资金来源特定，如富有的个人、风险基金、 养老基金、保险公司等；而企业间资金拆借资金来源比较广 泛。三是方式不同。私募融资方式多样，取决于当事人之间 的约定，如银行信贷、贸易性融资等，多采取股权投资方式, 绝少涉及债权投资；而企业间资金拆借不涉及股权投资方 式。四是私募融资明确规定参与私募基金投资人的投资数额 最低标准，而企业间资金拆借不设门槛。五是私募股权投资 不得承诺保本或固定回报，私募基金的收益来源于风险收 益，不应涉及任何形式的固定利息；而企业间资金拆借一般 会约定利息。 二、我国对企业间拆借资金规定的现状 我国开展资金拆借的时间不长，主要是银行或其他金融 机构之间的活动。企业间资金拆借行为是否合法是很多中小 企业关心的问题。但是，关于企业间资金拆借的合法性问题 在我国的规定是混乱的。根据1990年11月12日《最高人 民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》规定： 企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加 共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回 本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷， 违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还 外，对出资方已经取得或