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上市公司反收购中的章程应用及法律规制 钟洪明 （中国人民大学法学院，北京 100872） 摘要：公司章程是公司的宪章性文件，是公司实现自治的重要手段。在上市公司收购中，目标公司通常通过公司章程的修订，在其中置入相应的反收购条款，以防止或者抵制敌意收购。由于我国的公司、证券法律法规对上市公司反收购问题规定的相对欠缺，导致实践中利用公司章程实施反收购出现失范的情况较为明显。本文尝试分析如何在现行法律框架内对利用公司章程实施反收购的行为进行有效规制，并提出相应的政策建议。 关键词：公司章程；反收购；法律规制 作者简介：钟洪明，中国人民大学法学院博士生。 中图分类号：DF438 文献标识码：A Abstract: The company charter is the constitution of a company and the important means to fulfill its autonomy. In the MA of a listed company, the target company is inclined to amend its charter in order to prevent or resist the hostile takeover. Because of the lack of specific regulations of the anti-takeover in the Company Law and the Securities Law of China, the validity of the anti-takeover articles in the listed company’s charter is often under dispute. This paper tries to analyze how to effectively regulate the actions of anti-takeover by means of company charter under the present legal systems，and put forward relevant proposals. Key Words: company charter; anti-takeover; legal regulation 在市场经济条件下，对于公司行为的约束与治理，一靠法律，二靠章程。注 释 我国《公司法》第11条规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。2 包括大港油田收购爱使股份中遭遇反收购、新大洲、标准股份、美的电气等公司修改公司章程以防止公司被收购等。3大体内容为：董事可以根据公司成立文件或者最初的组织细则，或由股东表决通过组织细则，分成一类、二类、三类；第一类董事职位的任期于下一次股东年会结束，第二类董事职位任期于第一类董事任期结束时的一年后结束，第三类董事的任期于第一类董事任期结束时的两年后结束。4参见张德斌：《反收购 全流通之路如何走》，载《中国证券报》2006年10月20日。在该文中，作者将股权激励计划视为反收购措施。5有学者指出，证券交易所规则可以规范交易所挂牌企业内部事务的诸多方面，也能够成为公司法的其他渊源，就如其他形式的自律规则一样，比如英国《伦敦收购兼并城市守则》关于接管和并购的规则。自律规则成为法律渊源，部分原因在于通常它直接或者间接地受到狭义意义上的法律的支持。比如，美国证券交易所自律管理的权威既由《证券交易法》和证券交易委员会根据该法制定的行政性规则所加强，亦 注 释 我国《公司法》第11条规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 2 包括大港油田收购爱使股份中遭遇反收购、新大洲、标准股份、美的电气等公司修改公司章程以防止公司被收购等。 3大体内容为：董事可以根据公司成立文件或者最初的组织细则，或由股东表决通过组织细则，分成一类、二类、三类；第一类董事职位的任期于下一次股东年会结束，第二类董事职位任期于第一类董事任期结束时的一年后结束，第三类董事的任期于第一类董事任期结束时的两年后结束。 4参见张德斌：《反收购 全流通之路如何走》，载《中国证券报》2006年10月20日。在该文中，作者将股权激励计划视为反收购措施。 5有学者指出，证券交易所规则可以规范交易所挂牌企业内部事务的诸多方面，也能够成为公司法的其他渊源，就如其他形式的自律规则一样，比如英国《伦敦收购兼并城市守则》关于接管和并购的规则。自律规则成为法律渊源，部分原因在于通常它直接或者间接地受到狭义意义上的法律的支持。比如，美国证券交易所自律管理的权威既由《证券交易法》和证券交易委员会根据该法制定的行政性规则所加强