论刑法中的危害行为及规制功能.pdfVIP

万方数据 摘 要 摘 要 目前，我国行为论体系尚未形成系统成型的理论，无论是传统的四要件犯罪论体系， 还是德国、日本三阶层犯罪论体系，都未对行为的本体性要素引起足够重视。本文通过 对国内外对危害行为研究现状的比较分析，提出对危害行为可从形式标准和实质标准两 个维度来进行界定分析，前者是从“刑法实践理论”层面进行的界定，强调的是司法可 操作性，而后者是从“刑法发展理论”层面进行的界定，对危害行为进行新的阐释，突 出强调要重视对危害行为之实质标准的研究。危害行为的界定划分为形式标准和实质标 准，从而进一步提升危害行为的规制功能，更加注重刑法本身的发展能力。 通过按表现形式对危害行为进行分类及对危害行为内部结构的分析，指出危害行为 内部各要素是相互作用的，一方面试图说明危害行为的复杂性，另一方面为对危害行为 展开进一步研究分析提供平面图。因此，指出在对危害行为进行研究时，要脱离原有的 研究范式即将危害行为作为犯罪构成要件体系的一部分来看待。危害行为本身具有复杂 的内涵，我们要从广义的视角来对危害行为进行审视，尤其要注重危害行为的实质标准。 判断一个行为是不是危害行为时，不仅要考虑形式标准，也要考虑其实质标准，如此不 仅能在个案中保持审判的灵活性、公正性，而且能通过规范司法实践这一个路径来促进 刑法实践和理论的发展。 我国的四要件犯罪论体系肇始于苏俄刑法理论，苏俄刑法学所要研究的“危害行为” 是危害社会的行为，我国刑法理论的研究也沿袭这一原则。在此原则下，判断一个行为 是否是危害行为，需要考虑的“并不是行为本身的事实特征，而是行为危害社会的性质”。 这就是目前过于考虑危害行为的形式标准，而没有重视甚至是忽略危害行为实质标准的 做法。本文立论就是呼吁在判断一个行为是不是危害行为时，不仅要考虑目前原有的形 式标准，也要考虑一直被忽略的实质标准。最后从社会学、行为科学和心理学的角度分 析论证如何利用危害行为来对可能的犯罪进行规制，从而实现危害行为的社会整合、社 会控制和心理矫治的功能和作用，只有如此才能真正达到刑法惩罚犯罪，保护法益的效 果。 关键词 危害行为 形式标准 实质标准 规制功能 I 万方数据 Abstract Abstract At present, China’s harmful behavior theory has not yet formed into a systematic theory, and whether it is the traditional four criminal elements system or the system of the three sectors of crime in Germany or Japan, sufficient attention have not been drawn to the ontological elements of behavior. Through a comparative analysis of the research status on harmful behavior at home and abroad, this essay proposes to define and analyze harmful behavior from two dimensions, namely formal standards and substantive standards, of which, the former defines harmful behavior in t