论网络服务提供者间接侵权责任的过错形态-中国法学.PDF

论网络服务提供者间接侵权责任的过错形态 * 冯术杰 内 “ ” 。 容提要 网络侵权法领域的 应知 应涵盖过失和故意两种过错形态 既有的法律 ， 规则将欧美法上网络服务提供者免责条款中的过错概念用于侵权责任构成条款 导致法律 。 “ ”， 解释和适用的混乱以及免责条款的适用范围扩大 对于网络服务提供者的 过失 应以 “ 、 ” ， 采取合理 有效的侵权预防措施 的注意义务来定义 而不必考察其对网络用户侵权行为 。 ， 的实际知晓情况 即便不构成帮助侵权 过失间接侵权产生连带责任的规则也符合我国侵 权责任法的理论和规范体系。 关键词 网络服务提供者责任 间接侵权 过失 网络侵权 DOI:10.14111/j.cnki.zgfx.2016.04.011 ， 从相关法制的发展历程来看 著作权法领域的理论和实践是我国网络服务提供者 ， 民事责任制度的先行者 在商标法及其他民事法律对著作权法相关制度的碎片化借鉴 ，《 》 36 ， 之后 侵权责任法 第 条参照著作权法的制度经验 为统一网络服务提供者民事侵 。 权责任制度提供了一般性法律基础 但这些法律制度之间仍存在未被协调的体系化矛 ， ， 盾 形成了差异并存而又互相影响的局面 这主要体现在网络服务提供者间接侵权责任 。 ， 、 的过错形态方面 关于网络服务提供者就网络用户的侵权行为应承担的责任 商标法 ， “ ” 著作权法和侵权责任法均适用过错责任原则 但三者就 过错 的规定却存在着未被调 。 ， “ ” 和的差别甚至矛盾 商标法采用的是帮助侵权规则 它规定 故意 为商标侵权行为提 ① ( ) 。 著作权法借鉴美国法创设了不同于帮助 供便利 含网络平台服务 才产生侵权责任 ， “ ” “ ” 侵权的特殊制度 即如果网络服务提供者 明知 或 应知 网络用户侵害信息网络传播 ② ，“ ( )” 、 ， 。 因此 明知 故意 权而未采取删除 屏蔽或断开链接等必要措施 则构成帮助侵权 “ ”( “ ”) ， “ ( 和 应知 一般理解为 过失 都可以构成著作权间接侵权的过错形态 但 应知 过