中国能源企业海外投资风险学科介绍课程讲述.pptVIP

? 2009 中国能源企业海外投资：风险与控制 张利宾 律师 北京世泽律师事务所合伙人 2011年3月 第一部分：投资项目所在国当地的法律环境风险 中国企业海外投资面临的最初的法律风险是对收购目标所在国的法律环境风险的不了解。有许多项目是由于在这方面的问题而交了学费，导致投资失败或发生损失。 进行海外投资的中国企业应该首先通过聘请的项目律师和当地律师了解投资项目所在国的法律制度。 第二部分：海外收购项目本身存在的法律风险 一些中国企业海外收购失败的原因是因为没有对投资项目本身认真考察，没有做出一个符合实际的项目可行性研究，对项目本身的合法性和法律上的可操作性没有征询律师的专业意见并作出认真的分析和判断，导致项目本身具有合法性和法律上可操作性的风险。 古人云“知己知彼，百战不殆”。只有在对当地实际情况进行调查研究，争取拿到各方面的数据后，才能做出投资决策。 对于应对项目的合法性和法律可操作性的风险，中国企业应该在投资决策阶段就聘用律师。对于海外收购交易，律师的早期介入是非常必要的，这一点与国内企业进行收购的程序和做法是不一样的。 律师可以从交易的合法性、法律上的可操作性和交易结构的设计上提供非常好的法律建议，这种作用不亚于在合同起草和谈判阶段的工作价值。从某种意义上说，律师费在这个时候花，是最值得的。 在交易结构的设计上，每个交易都不是一样的，要针对具体项目的情况做出判断和研究。 第三部分：收购目标企业存在的法律风险 中国企业海外投资失败的大部分原因是对被收购的目标企业存在的法律风险不了解。 这就像娶了一个女人但是实际上对她却毫不了解，这样做的风险和代价太大了。收购交易可以比喻为“婚姻”，“先恋爱，后结婚”是婚姻美满的重要法则。 针对这种风险，中国企业一定要进行法律尽职调查。法律尽职调查的目的是找出目标企业存在的风险和问题。 在发现风险和问题之后一般有两种结果，一是因为风险的存在而放弃收购，二是要求对方在签约或交割之前做出纠正或安排，作为交割的前提条件，通过这种方式以缓解风险。 法律尽职调查还有另外一个重要目的，往往不为中国企业所了解。这就是基于尽职调查的结果要求出售方对所售出的目标企业或资产在合同中做出陈述与保证。 如果出售方没有披露或者披露不准确或不完全，出售方应承担违反陈述与保证条款的违约责任。中国企业有权获得各种违约救济包括终止收购协议放弃购买，或者要求减地收购价格、补偿损失、支付约定违约金等。 如果出售方在法律尽职调查中或者签约之前披露了各种瑕疵或风险，而中国企业仍决定购买，则按照合同法和合同的规定一般应由中国企业自己承担风险，不能再以披露的瑕疵或风险作为理由而中止该交易。 中国企业在给对方发出尽职调查清单时，问的问题应越多越好，越具体越好。应该与自己的律师认真草拟一份比较广泛的、涵盖重要关键问题的法律尽职调查问卷。 收购目标企业存在的法律风险（续） 中国企业可以在报价中设定一些条件。当然，如果这些条件过多，也会影响出售方对报价的兴趣。 双方可以接受的条件包括：中国企业所聘请的法律顾问和财务顾问完成尽职调查并且该调查结果令中国企业满意；双方以诚信的态度完成收购交易合同和相关文件的起草和谈判；在正式签署收购合同之前目标企业没有发生“实质性不利影响”（MAE）事件或目标企业所在国没有发生法律上的重大变化从而影响交易的财务、税务和商务利益的预期。 与初期谈判和报价相关的法律风险（续） 第五部分：与收购协议条款相关的法律风险 中国企业另一个巨大法律风险来自于对收购协议条款缺乏理解，不聘请专业律师对相关的协议和法律文件进行认真的审查。 中国企业作为收购方在当地国家被视为外国企业。对中国企业来说最为可靠、确定的保护来自于双方签署的法律文件，而不能仅靠“关系”。 在法律没有强制性规定的情况下，双方当事人之间的合同就是他们之间的法律。 中国企业进行海外收购的交易文件的起草和谈判必须有富有经验的律师的参与。这是因为收购协议中有许多条款涉及到风险的问题。 国际上，一般有出售方来起草收购协议和交易文件。出售方的律师起草的协议和文件必定是代表出售方的利益，不会考虑到中国企业作为出售方的利益，甚至还可能为中国企业设计陷阱。 中国企业必须聘请自己的律师对对方起草的收购协议和交易文件仔细审阅和修改。聘请律师的费用与律师在谈判交易文件中所起的作用来说是完全值得的。 在收购协议的每一个条款中如果处理不当，都会使得中国产生风险和损失，因此需要中国企业及其法律顾问认真审查，在谈判桌上与对手积极地较量 与收购协议条款相关的法律风险（续） 与收购协议条款相关的法律风险（续） 收购协议的主要条款： 管辖法律条款和争议解决条款： 交易标的条款 签约主体：特殊目的公司 投票权（voting right）和控制权(cont