收养法律适用规定及完善刍议.docxVIP

　　关键词法院地法；属人法；儿童利益原则；分割论原则提要如今，涉外收养中如何选择适用法律成为很重要的课题。 　　当今世界各国，由于政治、经济、文化及伦理观念、风俗习惯和地理环境等方面的不同，关于收养的实体法规定也千差万别，在涉外收养过程中不可避免地会产生法律冲突，科学地适用涉外收养法律是解决涉外收养中法律冲突的重要途径。 　　一、涉外收养法律适用冲突当前，各国涉外收养法规定不尽相同，主要分为两种一是以英美两国为代表的法院地法主义。 　　在英国，法院注重的是管辖权。 　　只要英国对涉外收养有管辖权，就只适用英国国内法。 　　英国对国际收养的管辖权采取了以收养人的住所为依据的专属管辖模式。 　　只要收养申请人在英国有住所，英国高级法院就有权颁布收养令。 　　二是大陆法系的属人法主义。 　　欧洲大陆法系国家均认为收养主要是当事人的合意行为，所以应根据身份关系适用属人法的一般原则。 　　对于当事人的属人法不同时应如何适用属人法又有四种主张适用收养人属人法，因为收养行为由收养者发动，收养者应负主要责任，故宜采用收养人的属人法；2适用被收养人的属人法。 　　以保护儿童利益为立足点，应适用被收养人属人法；3分别适用收养人和被收养人的属人法，因为收养制度同时关系到收养者和被收养者双方的利益，所以分别适用双方的属人法比较合适4重叠适用收养人和被收养人的属人法。 　　考虑到收养在被收养人所在国承认的问题，宜采用重叠适用的方式，这和我国法律规定是一致的。 　　在冲突规范中规定两个或两个以上的连接点，可以增加连接点的可选择性，也是软化连接点的一种方式。 　　这种方式成为目前越来越多的国家所采用的简单而有效的方法。 　　基于合法的收养关系所具有的积极功能，亦应规定复数连接点，使收养关系尽可能有效成立。 　　具体到连接点的选择问题上，住所是个人与其主要居住地之间形成的法律关系，借以表明一个人的民事身份，以及其权利义务应受某种法律管辖的事实。 　　因此，住所是比国籍更为稳定的一个连接点，也更能体现与收养关系当事人的最密切联系。 　　海牙跨国收养公约规定收养成立的实质要件既要适用原住国法又要适用收养国法。 　　可以说，对涉外收养的实质要件采重叠适用法律的规定，是当今世界收养立法的潮流。 　　跨国收养的实质要件即收养所适用的法律，收养人和被收养人必须同时满足双方惯常居所地或住所地有关当事人适格性的要求。 　　基于此所成立的适用关系，不仅能最大限度保护儿童利益，而且有助于得到相关国家的承认。 　　二、涉外收养法律适用原则涉外收养法律适用原则可以为涉外收养的准据法选择提供明确的方向，研究怎样更加科学地适用收养法律，首先应研究何种适用原则更加科学，更加人性化。 　　儿童利益原则和分割论原则最符合当今收养法发展趋势，也为涉外收养法律适用指明了方向。 　　1、儿童利益原则。 　　儿童是世界的未来，人类的希望之所在，保障儿童权益就是保障全人类的持续健康发展，儿童优先、关注儿童的成长与发展、儿童享有特别照料和协助已成为当今世界各国的共识。 　　对儿童来说，家庭是最适合成长的环境，任何机构都不能代替与生俱来的亲情和适于个性发展的宽松环境。 　　目前国际社会公认，保护儿童利益应该是收养法律的价值核心所在，这是社会进步的表现。 　　罗马法长期形成的那种为族、为家、为亲的收养模式延续了一代又一代，在不少继受罗马法的国家的收养立法中留下了深深的印痕。 　　20世纪六十年代，随着工业化的发展和福利国家政策的推行，为儿童利益的收养新概念日渐盛行。 　　不论是发达国家还是发展中国家，意识到了依据保护儿童最大利益的原则进行收养立法和修订原收养法的重要性。 　　英国和法国在1976年修改收养法时就明确贯彻了保护儿童最大利益的立法精神。 　　2、分割论原则。 　　分割论是与统一论相对的，是指涉外收养的准据法适用的范围。 　　所谓统一论，即对涉外收养关系不进行任何区分，统一适用一个准据法，也就是说对涉外收养成立要件和涉外收养效力适用同一的准据法；分割论是指将涉外收养关系分割成涉外收养的成立要件与涉外收养的法律效力，分别适用不同的准据法。 　　由于涉外收养的成立涉及收养的形式要件和实质要件，涉外收养的效力涉及养父母子女关系的开始和生父母子女关系的终止，涉外收养关系的终止涉及养父母子女关系的解除等等，如果笼统的适用同一准据法，显然是很僵化的。 　　中国国际私法学会所拟定的《中国国际私法示范法》在这个问题上做了新的开拓。 　　三、我国涉外收养法律适用规定及完善一《适用法》关于涉外收养法律适用的规定。 　　即将生效的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二十八条规定收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。 　　收