刑法德华：435笔记.docVIP

PAGE PAGE 27 序言：对通过司考的渴望，如同呼吸空气那般紧迫！相信自己一定行！ 德华微博：/2841614885/info 刑法总则 重点知识：罪行法定、刑法解释、刑事管辖、不作为犯罪、因果关系、故意与过失、认识错误、正当防卫、犯罪形态、共同犯罪认定、死刑适用、刑罚裁量与执行 知识点1：罪行法定原则思想基础★：F3规定法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪量刑。解读：前半段是对国家刑罚权的确认，后半段是对国家权力的限制；（1）基本出发点：本质在于限制国家刑罚权，保障国民权利；（2）思想渊源：三权分立学说与心里强制说：【过去】①三权分立说：国家权力分为立法权、司法权、行政权，三者互相分立，相互制衡。②心里强制说：人是趋利避害的动物，可以权衡利弊，从而作出行为选择。（2）思想基础：民主主义与尊重人权主义：【现在】①民主主义：犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或者国民选举的代表以立法方式决定。②尊重人权主义【预测可能性】：事先规定犯罪与刑罚内容，可以促使国民预测自己行为，从而维护人权。 知识点2：罪行法定原则基本内容★：理解角度：围绕限制国家刑罚权，保障公民权。（1）成文的罪行法定：排斥习惯法；刑法渊源只能是最高立法机关依法制定的刑事成文实体法律规定。【仅指刑法典包括刑法修正案；单行刑法】（2）事前的罪行法定：溯及既往的禁止；原则仅限于禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往。【从旧兼从轻】（3）严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释【允许有利于行为人类推解释：例如：因被勒索给予国家工作人员财物，没有谋取不正当利益的，不是行贿。可以类推适用非国家工作人员行贿罪】（4）确定的罪行法定：刑法规定的适当。①明确性 注意：与分则条文中的罪状的规定的模式无关。②禁止处罚不当罚的行为：没有侵犯国家、社会或者他人利益的行为，不允许作为犯罪行为加以处罚。【对罪的法定要求】（5）禁止绝对不定（期）刑:不允许立法时不设定相应的刑法种类和刑期，而交由法官决定。一律采用绝对法定刑保证了一般正义，却牺牲了个别正义，现在各国采用相对确定的法定刑。【对刑的法定要求】 知识点3：刑法的解释：根据主体不同的分类：立法解释、司法解释、学理解释。①立法解释：立法机关（全国人大常委会）针对需要明确法律含义的情况下对法律所做解释。解读：实质为立法解释提供合法的依据而已，法理上立法者不解释法律的。②最高司法机关（两高）对法律具体应用问题所做的解释。注意：立法解释、司法解释、学理解释三者区别仅仅是主体效力不同，在解释方面受到同样限制。 知识点4：刑法解释目标与态度：法的解释是寻找法律争议的过程。（1）刑法解释目标存在主观解释论（立法原意）与客观解释论（客观意思）的对立。注意：司考官方坚持客观解释。（2）刑法解释态度坚持严格解释与灵活解释的统一，即坚持罪行法定原则同时对刑法灵活解释。注意：存疑时有利于被告人的原则仅仅针对案件证据和事实的判定，犯罪事实是建构起来的说法。 知识点5：刑法解释理由：分为文理解释、论理解释（体系解释★、历史解释、比较解释、目的解释） 注意：①目的解释是终极的解释理由，所有的解释都要经受其检验。②解释理由之间不互相排斥，文理解释是基础，其他解释理由以其为前提，文理解释结论有唯一性，就不允许通过论理解释推翻文理解释结论。③进行体系解释时，要善于运用当然解释检验结论，即举轻以明重，举重以明轻。例如：累犯制度规定重于毒品犯罪中特别再犯制度，不满18岁的人不成立累犯，当然也不能适用毒品犯罪中特别再犯制度。判断轻重是对法律效果的比较。④入罪时不能简单地以案件事实重于刑法规定的犯罪为由，进而认定犯罪，还必须判断案件事实是否符合犯罪构成要件。 知识点6：刑法解释的技巧：结论与方法都正确才成立。（1）平义解释：按照最平白的字义进行解释。例如：持枪抢劫仅指真枪。（2）扩大解释：大于字面含义。常见的扩大解释如下：出售珍贵、濒危野生动物制品罪中的“出售”（包括以营利为目的加工利用行为）； 携带凶器抢夺中的“凶器”(包括用法上的凶器)； 抢劫金融机构中的“金融机构”（包括运钞车和自动取款机）; 信用卡诈骗罪中的“信用卡”（包括借记卡） 遗弃罪中的“负有扶养义务的人”（包括家庭成员以外的其他人）； 特殊自首中“被采取强制措施的”（可以解释为包括行政拘留的行为人）； 走私武器、弹药罪中的“弹药”（包括可以组装并使用的弹头、弹壳）； 注意：区分类推解释，以是否违背国民预测可能性为标准，即是否超出文字的可能性范围。(3)缩小解释（限制解释）：小于字面含义。例如：为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的情报仅指关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项。