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担保法担保法总论担保的方式 保证 抵押 质押 留置 定金 担保法总论 一、担保的概念 1、担保:法律为确保特定债权人利益的实现而特别 规定的以债务人的特定财产或第三人的信用或特定财 产保障债务人履行债务,债权人实现债权的制度。债的担保是保障特定债权人债权实现的法律制度债的担保是以债务人的特定财产或者第三人的信用或特定财产来保障债权人债权实现的制度 狭义的债的担保 担保法中的担保 债的担保的目的正是为了强化债务人清偿特定 债务的能力和打破债权人平等的原则,以使特 定债权人能够优先于其他债权人受偿或者从第 三人得到受偿; 以债务人的一般财产担保债务人的全部一般债 权清偿的,均不属于债的担保; 二、担保的适用范围 《担保法》第2条规定:“在借贷、买卖、货物运输、 加工承揽等经济活动中,债权人需要以担保方式保障 其债权实现的,可以依照本法设定担保。”平等主体之间的民事关系可以设定担保不平主体之间(国家经济管理行为产生)的“纵向经济法律关系”不能采用担保侵权行为、不当得到和无因管理而产 生的债,在不违背法律规定的情况下,亦可设定担保 案例:仓储保管合同关系也适用担保 某化工进出口公司从罗马尼亚进口10万吨尿素,在 宁波港口卸货后与某仓库订立仓储合同,约定保管期 限为2个月,保管费为30万元人民币。在2个月内,该 化工进出口公司陆续运走6万吨尿素,2个月期满,尚 欠保管费15万元,于是仓库留置相当于15万元的尿素 以作为担保。 三、担保的方式 按照不同的划分标准,担保方式可做以下分类:约定担保和法定担保 约定担保:完全由当事人双方自行约定的担保,是 担保的主要形态。 如抵押、质押、留置、定金 法定担保:由法律直接规定而不是由当事人约定的 担保。如留置权人的担保 、物的担保、金钱担保 人的担保: 是指以第三人的信用保证债的履行的担 保方式。人的担保即保证担保。 物的担保 : 以债务人或其他人的特定财产作为抵偿 债权的标的,在债务人不履行其债务时, 债权人可以将该财产换价,并从中优先 受偿。其方式主要有抵押权、质权和留置 权。 金钱担保 :是在债务人以外又交付一定数额的金钱, 该金钱的得失与债务履行与否联系在一 起。如定金 1保证:是指保证人和债权人约定,当债务人不履 行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的 行为。2抵押:是指债务人或第三人不转移对财产的占 有,将该财产作为债权的担保,债务人不履行债务时, 债权人有权依法从该财产折价或者以拍卖、变卖该财 产的价款优先受偿 。3质押:又称动产质押,是指债务人或者第三人 将财产或财产权利移交债权人占有,将该财产作为债 权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照本 法规定以该财产折价或者以拍卖、变买该财产的价款 优先受偿。 4留置:是指在保管、运输、承揽加工合同及其他 法律规定可以留置的合同中,债权人按照合同约定占有 债务人的财产,债务人不按照合同约定的期限履行债务 的,债权人有权留置该财产,以该财产折价或者以拍卖 该财产的价款优先受偿。 5定金:是指当事人可以约定一方向对方给付定金, 作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价 款或者收回。 抵押与质押的区别 1.抵押的标的物通常为不动产、特别动产(车、 船等);质押则以动产为主。2.抵押要登记才生效,质押则只需占有就可以。3.抵押只有单纯的担保效力,而质押中质权人既 支配质物,又能体现留置效力。4.抵押权的实现主要通过向法院申请拍卖,而质 押则多直接变卖。 四、担保合同 1、合同的设立:要约承诺担保提供人向债权人提出设定担保的意思表示一般 为要约;债权人同意接受担保提供人提供的担保的意思表示 为承诺; 2、担保合同的当事人 担保权人:债权人 担保人: 担保提供人(主债务人、第三人) 3、担保合同的性质从属性补充性相对独立性 当事人约定担保合同不从属于被担保的合同的, 若被担保的合同无效,担保合同并不因之而无效。 我国《担保法》第5条第1款规定:“担保合同是主 合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合 同另有约定的,按照约定。” 4、担保合同的有效性 (1)要件:当事人具有相应的民事行为能力当事人的意思表示真实担保合同内容合法担保合同的形式符合法律规定代为订立担保合同者须为有效代理 《担保法》规定,担保合同被确认无效后,债务 人、担保人有过错的,应当根据其过错各自承担 相应的民事责任。 案例:国家机关担保无效也担责 1993年贵州省某联合铁厂(以下简称某铁厂)与被 告贵州某铸造厂(以下简称某铸造厂)签订生铁《购销 协议》一份,约定某铁厂向某铸造厂供应生铁。某铸造 厂在收货后一直未向某铁厂付清全部货款,双方于1997 年11月14日签订《偿还欠款协