论刑法免予刑事处罚.docxVIP

　　摘要免予刑事处罚和免除处罚是不同的两个概念。 　　《刑法》第37条规定的非刑罚处理措施，只能适用于免予刑事处罚的犯罪分子，不能适用于免除处罚的犯罪分子。 　　免予刑事处罚的适用，不需要具有法定的减轻处罚或免除处罚事由。 　　关键词免予刑事处罚;免除处罚;区别我国刑法中的免予刑事处罚，规定在《刑法》第37条，该条规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 　　对于免予刑事处罚，我国刑法理论界对其研究较少，相关学术论文搜遍各大期刊网站，也只找到简单的几篇论文，研究很不深入。 　　笔者研究发现，免予刑事处罚在司法适用中并不是没有争议，只是争议没有得到重视和关注。 　　免予刑事处罚在司法适用中至少存在三大问题需要统一认识，分别论述如下。 　　1免予刑事处罚和免除处罚的区别我国刑法中，免除处罚的规定有16种情况，涉及16个刑法条文，免予刑事处罚的规定只有1种情况，涉及1个刑法条文即刑法第37条。 　　对于免除处罚和免予刑事处罚，大多数刑法教科书，将两个概念混同，将免予刑事处罚，看做免除处罚的情形之一。 　　司法实务中也存在将两者混用的情况，搜索裁判文书网，能找到一定数量的根据刑法第37条判决免除处罚的情况。 　　对于两者的区别，理论上少有关注。 　　笔者认为，两者是完全不同的两个概念，不能混同。 　　其区别表现在以下几个方面。 　　11免除处罚和免予刑事处罚的逻辑前提不同根据《新华字典》，免的含义有三种，1去掉，除掉；2不被某种事物所涉及；3不可，不要。 　　免除的免，是去掉，除掉的意思，免和除是同义反复，免除，即除掉，免除处罚，即除掉处罚。 　　而免予的免，是不可，不要的意思，免予，即不要给予，免予刑事处罚，即不要给予刑事处罚。 　　免字含义从差别，揭示了免除处罚和免予刑事处罚不同的逻辑前提。 　　免除处罚的逻辑前提，是需要处罚，本来是需要给予刑罚处罚的。 　　但由于某种特定事由，比如自首、立功等，而将本该施加于犯罪人的刑罚处罚免除。 　　而免予刑事处罚的逻辑前提，是不需要判处刑罚。 　　根据《刑法》第37条的规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。 　　12免除处罚和免予刑事处罚的理由不同刑法中免除处罚的理由有1域外犯罪在外国已经受过刑罚处罚的；2又聋又哑的人或者盲人犯罪；3预备犯；4从犯；5胁从犯；6中止犯；7防卫过当；8避险过当；9自首；10立功；11行贿非国家工作人员的行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的；12拒不支付劳动报酬者在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的；13非法种植罂粟或者其他毒品原植物，在收获前自动铲除的；14贪污犯在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生的；15行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的；16介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的。 　　综合考量上述16个免除处罚理由，笔者认为，免除处罚的规定有以下几个特点1免除处罚，理由单一，只需要一个法定的特定事由，即可免除对犯罪人的处罚；2免除处罚，往往不是因为犯罪人的犯罪情节轻微，从犯罪情节考量，犯罪人往往是需要给予刑罚处罚的，之所以可以或应当免除处罚，或者是从人道角度的考虑，或者是从罪刑均衡角度的考虑，或者是对犯罪人的奖励或鼓励措施。 　　上述1、2事由，是从人道角度考虑，做出的免除处罚规定，考虑到在国外已被处罚，考虑到辨认能力控制能力低于正常人，从情感上道义上人道上，做出的宽免规定，这种免除，和犯罪人的犯罪情节无关。 　　上述3、4、5事由，涉及到犯罪情节，但更多是从罪刑均衡角度的考虑，以犯罪预备为例，犯罪有预备、未遂、既遂，犯罪还有重罪和轻罪之分，对于轻罪的既遂，处罚本就不重，对于其预备形态，理应做出可以免除处罚的规定，是刑法的预先设定，和犯罪人的具体犯罪预备情节关系不大。 　　上述6到16事由，是鼓励犯罪人中止犯罪，鼓励正当防卫、紧急避险，奖励自首立功，奖励认罪悔罪，是鼓励奖励措施，不涉及犯罪人的具体犯罪情节。 　　免予刑事处罚的理由，根据《刑法》第37条的规定，是犯罪情节轻微不需要判处刑罚，该理由是基于案件情节的考虑，是对案件情节的综合考虑综合判断，考虑的事实涉及犯罪主体、犯罪人主观恶性、犯罪客观危害等诸多方面。 　　只有单一事实，不能认定为犯罪情节轻微，不能根据刑法第37条免予刑事处罚。 　　13免除处罚和免予刑事处罚的法律性质不同、轻重不同免除处罚是法定量刑情节，必须有刑法的明确规定，才可以免除处罚，法官不可以在犯罪人没有法定免除处罚事由