法疑难问题定性与法律适用指导意见.docVIP

天津市工商行政管理机关2012年执法疑难问题定性及法律适用指导意见 序号 问题 类别 问 题 内 容 认定及适用依据 指 导 意 见 1 行政处罚 在调查取证环节，对当事人或者委托代理人进行询问时，当事人提供的不规范书证（无章或者经证实是伪造的）不予采信，但当事人在询问笔录中仍口头表述与上述书证类似的证词，此证词是否可采信作为证据？ 　 对于不符合证据规范的证据材料，可以要求当事人补正，逾期不能补正的，不予采信。对于经查实系伪造的书证，一律不予采信。 2 行政处罚 涉及其他部门管辖的举报，一方面依照28号令不予立案，告知举报人，另外举报人要求案件移送，在履行程序时是否不予立案与移送的两个审批同时进行？ 　 受理举报后，经核实不属于工商机关管辖，应在不予立案审批表中同时体现移送审批，经工商机关负责人批准后，将案件移送有管辖权的行政机关并将结果告知具名举报人，不需要单独对移送进行审批。 3 行政处罚 采用“双挂”方式移送的案件，如果收件人为受移送单位所在楼宇物业部门而非该单位本身，是否可以认定送达？ 　 一般应送达到被送达单位，如果有代收协议的，可以视为送达。 4 行政处罚 对于超市中的相关违法行为，能否适用《天津市商品交易市场管理若干规定》？ 《天津市商品交易市场管理若干规定》第2条 超市不属于《规定》所指商品交易市场，有其他法律法规的，应当按照规定查处。 5 行政处罚 实际工作中，能否依据《关于加强我市无证无照经营综合治理工作的通知》（津政办发〔2010〕129号）中对无证无照经营综合治理工作的职责分工，对于工商职责以外的事项移送其他部门，具体程序如何操作？ 《关于加强我市无证无照经营综合治理工作的通知》（津政办发〔2010〕129号）和《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第11条、第15条 可以。对不属于本机关管辖的事项，应经本机关负责人批准后，由办案机构以办案机关的名义，向相关行政机关发出《案件移送函》，并附上已取得的相关材料。  6 行政处罚 产品经有资质的检验机构检验，出具的检验报告中的结论只有实测结果而未判定是否合格，且该产品包装或标识上标注的内容与实测结果不符, 能否认定该产品为不合格产品？ 　 如果产品实测的结果不符合强制性标准或者该产品包装或标识上标注的企业标准以及具体质量指标的，可以认定该产品不合格。 7 行政处罚 销售者销售应该取得而未取得QS全国工业产品生产许可证的商品，工商部门能否依据《中华人民共和国工业产品生产许可证管理条例》处罚？如果涉案的是食品能否依据《食品安全法》处罚？ 《工业产品生产许可证管理条例》第37条第二款和第65条第二款， 《食品安全法》第101条 工商部门可依照国务院规定的职权范围，对在流通领域销售应该取得而未取得QS全国工业产品生产许可证商品的行为实施行政处罚。如果涉案的是食品且违反《食品安全法》的有关规定，应优先适用《食品安全法》，但属于《食品安全法》第101条规定的除外。 8 行政处罚 关于行政强制措施适用问题：如果实施强制措施使用了A法规，行政处罚使用B法规，是否符合法律规定？ 　 案件调查时，认为涉嫌违反A法的，可以依据A法实施强制措施；案件定性时，认定适用B法，应当及时解除强制措施，并依据B法处罚。 9 行政处罚 在检查农资工作中，发现农药包装上未印生产许可证编号等标记，是应向农业部门移交，还是按工商部门监管流通领域商品质量原则进行查处？ 《农药管理条例》第16条、第40条第三项、第43条 标签问题由农业行政主管部门管辖。 10 行政处罚 在办案过程中，有时立案涉嫌违法人是张三，但在调查深入后发现张三是打工的，真正的违法人员是李四。这时是应该对张三进行销案，对李四进行立案吗？如果是，那么新问题就出现了，现场照片及现场勘验笔录的时间就都在立案之前了 　 不需要重新立案。已取得的现场检查记录和勘验笔录可以作为证据使用。 11 行政处罚 对查获的同一种违法物品，因销售价格不一致，可否以平均价格计算非法经营额和非法所得？ 　 对能够查清违法物品价格的，应分别计算，不宜以平均价计算。 12 行政处罚 对同一超市抽检10种小食品，经检验机构出具报告，认定其中3种质量不合格。问：是立一个案，还是立3个案分别处罚？ 　 调查中发现，对同一违法主体的多个违法行为可以根据实际情况立一个案合并处理。实际情况不便合并的，也可以分案处理。  13 行政处罚 在某一案件中，违法行为涉及两种以上法律法规时，应如何处理？诉讼期限不一致时应如何掌握？ 　 若属于一个违法行为，违反多个法律规范的，则按照上位法优于下位法、特别法优于一般法、新法优于旧法等法律适用原则确定适用的法律规范。 同一违法主体的两个违法行为，诉讼期限不一致的，应分别查处。 14 行政处罚 对于同一无照经营行为，既无