民法总论教案II.ppt

第四讲 民法基本原则 一、民法基本原则的意义 法条及法律规定的价值性：隐藏的价值——法秩序内在的合道德性。学者称储存于法律规定中的价值准则为法律原则或法伦理性原则。拉伦茨描述性定义：“在从事法律规范时指示方向的标准，依凭其固有的信服力，其可以使法律性的决定正当化。” 表现形式：直接规定，或从法律规定中提取。 功能：民事立法指导准则，民事主体行为准则，解释民事法律的依据，补充法律漏洞的工具 具体法律规范适用的外部约束 第四讲 民法基本原则 二、民法基本原则的适用 有不同观点：认为民法基本原则是民法最上位的法律原则，根本不区分构成要件及法效果，即使被法条明确宣示，也不能直接适用于裁判个案；另认为基本原则作用在于克服民法规范的局限性，必要时司法机关在处理个案时可以直接适用，德国、日本、我国台湾都有判例，学说上称为修正功能。 认为：原则上可以直接适用，但（1）不可向基本原则逃避；（2）其非规范性决定其适用的补充性，即结合特定法条确定裁判的法效果。 第四讲 民法基本原则 三、诚实信用原则 “莒县酒厂诉文登酿酒厂不正当竞争案”（最高院公报1990年第3期）：原告山东莒县酒厂注册喜凰牌商标，白酒瓶贴上还有“喜凰酒”名称。被告山东文登酿酒厂将原告带有商标标识“喜凰”的瓶贴更换为其天福山牌商标，除喜凰酒的“凰”字更换为“风”字外，其余均仿照印制，用于销售自己的白酒。一审认为侵害商标权，二审认为适用法律不当，但认为违反了第4条诚实信用原则，同时违反了第5条保护公民合法权益、第7条不得损害公共利益、扰乱经济秩序原则，判决赔偿损失。 第四讲 民法基本原则 （一）罗马法中的诚信原则 1、严格法与衡平法 英国形式主义的普通法与衡平法的发展 罗马市民法的形式主义与程式性不足与裁判官法的发展，核心是引入诚信（bona fides）诉讼，要求债务人按诚信履行债务 2、例证：对于隐蔽瑕疵的责任 西塞罗记载：占卜官要求Claudius拆除他建在卡利安山岗上的房屋，因为房屋的高度妨碍占卜。Claudius便登广告出售该房屋，Calpurnius将其买下，其后应占卜官要求拆除。在知道前情后，Calpurnius拉Claudius去找仲裁人，他能够要求损失吗？ 第四讲 民法基本原则 按照市民法只对正式约定负责，不可能要求作出不存在征用房屋的约定，因为Calpurnius不知情。因此Calpurnius不可能根据市民法获得赔偿。但其提出诚信诉讼，买受人应被告知出卖人所知悉的一切瑕疵，Claudius应就其沉默造成的Calpurnius损失赔偿。 实质的诚信：Marius卖给Sergius房屋，该房屋是几年前从后者买来。房屋上有地役权负担，Marius未告知，但此负担Sergius肯定知道，因为原来就有，然而Sergius仍然主张Marius违反诚信，后者辩称前者并未因未告知而被欺骗。 第四讲 民法基本原则 3、诚信诉讼范围：监护、合伙、信托、委托、买卖合同、租用物品或服务及完成一项工作的合同。 通过司法裁量权罗马法经历了辉煌的发展 西塞罗将诚信与欺诈对立，欺诈将导致不利的法律后果 恶意抗辩：如允许延期又起诉等 （二）德国法中的诚信原则 1、“致命的祸害”还是“规则之王”？ 民法典第242条：债务人有义务依诚信并照顾交易习惯履行给付。其他：第157条：解释合同应依诚信并考虑交易习惯。 民法典通过不久的争论：在242条基础上，是否继续适用恶意抗辩？20世纪初各方的争论，分别被看作“以最恶毒的方式吞噬我们法律文化的致命祸根”何能用来动摇已确立的法律世界的“规则之王”。 第四讲 民法基本原则 2、对汇率的调整 1932年11月28日，帝国法院决定不再对马克适用票面价值原则：通货膨胀：1金币马克可以兑换五亿二千二百万纸币马克。帝国最高法院提出的立法草案议会置之不理。法院选择242条作为依据。 3、对诚信这一怪兽的驯服 德国基本法对人类尊严和个人自由权利的强调，对私法的约束；判例的发展和整理。——补充法律，引起附随义务，包括合同履行前后，限制合同权利行使：出尔反尔、援用通过不诚实手段获得的权利、继续实施对另一方利益缺乏应有考虑的无情行为等被禁止，产生交易基础丧失原则。 第四讲 民法基本原则 4、新的发展与规范的开放性 积极侵害债权，缔约过失，对标准合同条款的公开司法控制：《1976年标准合同条款法》，“任何违背重新要求而不合理地使对方处于劣势的格式合同条款都是无效的”。 许多规则在形成阶段借助于242条，但已经走向独立：长期合同中“由于重大事由”不预先通知而终止合同的权利归入一般合同风险制度，丧失权利的规则归入消灭时效制度等。 客观善意为判断标准：诚实、忠诚、考虑周全的行为标准——对另一方利益给予应有关注地行事，还包括对合理信赖的保护。 5、《瑞士民法典》第2条明确