2017年司法考试商法经济法商经讲义笔记 最后更新20170912.doc

--- - 第一章：公司法 第一节 概述 一、公司概述： 公司=法人+社团性+企业。 1法人性，依法设立，自己名称机构场所，自己名义从事活动、独立担责， 2社团性，通常两个或两个以上的股东出资组成， 3营利性，以营利为目的 二、公司的权利能力和行为能力 权利能力，执照签发取得权利能力，注销登记丧失权利能力。受限于经营范围。 行为能力，内部实现方式（法人机关：1股东会【股东大会】、2董事会、3监事会，没有高），外部实现方式（法人代表实施，公司承受） 二、公司的分类： 股东责任范围分：有限责任公司（股东认缴额担责），股份有限公司（认购股份额担责） 股份转让方式分：封闭式（股份不能在证券市场自由转让），开放式。 公司的信用基础分： 人合公司——股东个人信用；股东无限责任。 资合公司——公司的资本规模为信用基础，股份公司。 人合兼资合公司——有限公司（人合为主资合为辅，1-50人），非上市公司有一定人合性。 公司之间的组织关系 总公司、分公司（不具法人资格，有营业执照，是独立诉讼主体）；母公司、子公司，母公司是子公司的股东； 三，法人人格否认制度 股东有限责任（出资义务外，无责任）。 人格否认制度，债权人可向股东直接求偿。前提，股东滥权行为（1虚假陈述、2人格混同、3空壳经营、4操纵公司）。无限连带。 第二节 公司的设立 设立是多方法律行为，两种方式（发起设立、募集设立）。成立是事实状态，执照签发日。 发起设立（全部股份或首期发行由发起人自行认购） 募集设立，发起人认购不得少于应发行股份总数的35%，其余公开或向特定对象募集。 有限公司（只能发起），股份公司（可发起，可募集）。 申请人，有限（股东指定代表或共同委托代理人），国有独资（国家授权投资机构或部门），股份（董事会） 名称预先核准，名称保留期6月，不得从事经营，不得转让。 设立申请文件：申请书，委托证明，章程，预先核准通知书，公司住所证明，身份证。 二、发起人 不限于自然人，法人、非法人组织、国家。 签订发起人协议，之间是合伙性质 有限公司发起人就是股东（1-50人），股份公司发起人2-200 人（股东无上限），半数以上在境内有住所，无国籍要求。 设立中责任，谁签名谁担责，若得利要担责，若失败要连带。侵权，成立找公司，未成立找发起人。例外（发起人自己利益+相对人知情，担责）。 因履行公司设立而给第三人损害的，成立的公司担责；未成立的全体发起人连带；可向过错发起人追偿。 设立失败时，发起人对设立公司产生的费用和债务承担连带清偿责任。 三、股东出资规则， 公司财产最初来源。 a货币出资（币种不限，存入公司账户，无金额限制，违法所得可出资【拍卖变卖处置股权】） b非货币，实物、知识产权、土地使用权等。要求，①用货币估价（法定评估）②并依法转让的 1实物，不享有处分权的，公司可善意取得 交付和过户分离：交付未过户，交付享权；过户未交付，交付享权。 2土地使用权，a出让地，b无权利负担。 3股权出资，合法+无瑕疵+手续全+已评估。①合法持有并依法转让；②无权利瑕疵或者权利负担；③已履行股权转让的法定手续；④股权依法价值评估。 （三）禁止出资方式（不能转让） 1劳务、2信用、3自然人姓名、4商业信誉、5特许经营权、6设定担保的财产、7保险单 四、出资瑕疵法律责任 （1）出资违约，货币未按期足额，非货币未办理转移手续。 责任，对外补足+连带，对其他股东违约，对债权人（未出资本息范围内+一次责任+补充赔偿+连带） （2）出资不实：非货币财产高估。 责任形式：对其他股东无违约责任，向公司补足差额+连带责任； 中介机构在评估或证明不实的范围内赔偿。 （3）抽逃出资： ①虚构债权债务关系将出资转出；②虚假财务会计报表虚增利润分配；③关联交易转出； eq \o\ac(○,4)其他未经法定程序抽回出资。 责任形式：抽逃者返还本息，协助抽逃的连带； 垫付出资人不担责。 （4）增资时出资瑕疵 补足出资，其他股东无连带。 董、高担相应责，可追偿。 （5）瑕疵股东限权： 股东未履行/未全面履行/抽逃出资，不适用诉讼时效抗辩 限制新剩利（依实缴比例），新股优先认购权、剩余财产分配、利润分配。不限知情权。 处理方式，a有限公司（催缴不成，股东会决议解除【办理法定减资】） b股份公司，催缴不成，另行募集。 出资瑕疵的股权转让，受让人知或者应知的承担连带。 五、公司章程 依法制定，设立必备之一。对内效力，不约束债权人。 相对记载事项，非经载明于章程不生效力。 越权章程行为有效，未违法的有效。 第三节 公司的资本 资产=负债+所有者权益，以资产对外承担债务责任。 资本（股东认缴出资额） 二、我国资本制度 认缴资本制，不需法定验资。 例外，实缴资本制，法定验资；1股份公司、金融业（2银行【注册资本最低限】、3