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《行政》第二十四卷,總第九十三期,2011 N .3,635—648 635
* **
澳 門原 有 法律 體 系 的淵 源 有 法律 、法令 、訓令 和 批 示 。因此 ,
《澳 門特別行政區基本法 》 (以下簡稱基本法 )中首次 出現的 “行政
法規” 成為廣受爭議 的概念 。有學者認為 ,行政法規等 同於澳 門特區
回歸前的訓令和批示 ,也有學者認為 ,行政法規是特區原有法律淵源
體系之外的一種新 的法律淵源 。終審法 院法官在解釋基本法 中行政法
規 的概念 時 ,認為它源於我 國憲法 中的行政法規概念 ,並與我 國大 陸
地區的行政法規具有相 同的地位和屬性 。基本法 中出現 “行政法規”
字 眼的條 文 共 有五處 ,分 別是 第 八條 關於制 度基 本 不 變 的規 定 、第
十一條 關於現有法律不得與基本法相抵觸 的規定 、第五十條 關於行政
長官制定行政法規 的職權 的規定 、第五十八條 關於行政長官制定行政
法規須徵詢行政會的意見的規定 、以及第六十 四條 關於政府草擬行政
法規 的規定 。儘管這 些條文都使用 了 “行政法規”這一表述 ,但 “行
政法規”所指 的含義和範 圍卻 不盡相 同 。本文所討論的行政法規 ,僅
指 第 五 十條 第 五 項 、第 五 十八條 、第 六 十 四條 第 五 項規 定 的行 政 法
規 ,即澳 門特別行政區成立後 ,出於行政管理 的需要 ,由特別行政區
政府草擬 ,行政長官制定並頒佈執行的規範性檔 。
基本法實施以來 ,行政主導的政治體制在澳 門回歸後 的建設 中發
揮著至 關重要的作用 ,但也帶來如何監督和制約行政權 力的難題 。尤
其對於行政長官制定的行政法規 ,鑒於其在澳 門特區的特殊地位 ,現
有 的各種 監 督 方 式都 顯 得 捉襟 見肘 。從澳 門特別行 政 區 的 《行 政 訴
訟 法典 》到 《關於訂 定 內部規 範 的法律 制 度 》 (以 下簡稱 澳 門立 法
法 ) ,雖然對行政法規 的地位及 內容等問題有所涉及 ,但對於行政長
* 中山大學法學院教授 ,法學博士 。
** 中山大學法學院研究生 ,研究方向為港澳基本法及刑事訴訟法 。
636
官制定行政法規 的監管 問題仍缺乏 明晰性 ,不能有效解決現有 問題 。
針對這一現狀 ,筆者將探討 由素有 “社會公義的最後一道 防線” 之稱
的司法機 關在審判活動 中審查行政法規立法的可行路徑 ,通過 司法權
對行政權 的監督和制約 ,保證行政法規立法符合基本法的規定 ,防止
行政長官的權力被濫用 。
根據基本法的規定 ,中央與特區的關係是 中央與地方 的關係 ,在
“一 國兩制” 的理論指導下 ,在保持我 國單一制 國家體制 的基礎上 ,
中央授予澳 門特別行政區高度 自治權 。但 “自治不能沒有限度 ,既有
限度就不能 `完全 自治´ , `完全 自治´就是 `兩個 中國´ ,而不是
一個 中國 。” 1 因此 ,澳 門特別行政區的 自治權不具有絕對的獨立性和
閉合性 ,必須受到 中央的必要和合理監督 。一方面 ,行政長官是特區
的首長 ,由中央政府任命 ,對 中央 負責 。這就決定 了行政長官制定行
政法規 的權 力受 中央監督 。中央政府有權 向行政長官發 出指令 ,要求
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行政長官 “執行 中央人民政府就本法規定的有關事務發出的指令” 。
另一方面 ,全 國人大常委會擁有對基本法的最終解釋權
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