第十章 公司的合并与分立.pptVIP

第十章 公司合并与分立 一、公司的合并 二、公司的分立 三、公司组织的变更 一、公司合并 （一）公司合并的概念与种类 美国公司法的规定： 两个以上的公司相合而成立一个新的公司称为合（Consolidation）；一个以上公司并入其他公司，仅一个公司存续为并（Merger）。 英国公司法上的合并，就是指公司并购。 公司并购，包括公司合并（Merger）与收购（Acquisition ）。（M A） 收购，指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股票或者资产，以获得对该企业的全部资产或者某项资产的所有权，或对该企业的控制权。 （二）公司合并与公司兼并 《关于企业兼并的暂行办法》规定 《关于企业兼并的暂行办法》（体改经（1989）38号），本办法所称企业兼并，是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变实体的一种行为。不通过购买方式实行的企业之间的合并，不属本办法规范。 企业兼并主要有以下几种形式： 1、承担债务式，即在资产与债务等价的情况下，兼并方以承担被兼并方债务为条件接收其资产。 2、购买式，即兼并方出资购买被兼并企业的资产。 3、吸收股份式，即被兼并企业的所有者将被兼并企业的净资产作为股金投入兼并方，成为兼并方企业的一个股东。 4、控股式，即一个企业通过购买其他企业的股权，达到控股，实现兼并。 三、公司组织的变更 （一）公司组织变更的概念 公司组织的变更，是指不中断公司的法人人格而将公司由一种法定形态变为另一种法定形态的行为。 大陆法系公司的组织变更是无限公司、两合公司、有限公司、股份有限公司、股份两合公司之间的变更。 英美法系公司的组织变更是开放式公司（Public corporation）与封闭式公司（Close corporation）之间的变更。 原则上，只有责任形式相近的公司才能进行变更。 （二）公司组织变更的程序 1、拟定变更办法，并编制资产负债表及财产清单。 2、股东会作出变更决议。 3、通知并公告债权人。 4、实施变更。 5、办理公司变更登记。 公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记。 （三）公司组织变更的条件 1、变更后的公司应当具备法定条件 有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。 2、变更程序必须按照公司法中关于设立公司的程序办理 3、有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。 4、有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。 案例38： 天成有限责任公司是一家经营商品批发的有限责任公司，由于市场不景气，加上股东内耗严重，公司负债累累。在一次股东会议上，股东李某提议将天成公司分立为两个公司，一个叫地成有限责任公司，另一个叫天益有限公司，由地成公司承担老天成的债务，天益有限公司利用老天成公司的净资产。该提议被股东大会一致通过，天成公司分立为地成与天益两家公司，约定地成公司承担老天成公司所有债务。然后分立各方办理了相应的登记注销手续。不久，老天成公司的债权人沈阳飞虹有限公司找上门来，发觉地成公司资不抵债，要求天益公司承担连带债务，天益公司拿出分立协议书，拒不偿还天成公司的债务。问： （1）按照《公司法》的规定，天成公司的分立程序合法吗？ （2）如何看待本案中分立协议书的效力？ 案例38： （1）公司分立，不仅是公司自身的事情，而且关系到进行分立的公司的股东及债权人利益，因此法律明确规定了分立的相关程序，只有按法程序分立才产生法律效力。 我国《公司法》规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立时，应当编制资产负债财产清单，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次。天成公司在分立过程中，既没有编制资产负责及财产清单，也没有履行债权人通知和公告程序，因此该分立行为无效。 （2）本案中，天成公司分立为地成公司与天益公司，目的是为了逃避债务，而且该分立为程序违法，分立无效，那么该分立协议书也应无效。 案例39： 2008年3月1日，某有限责任公司甲经董事会2/3以上董事决议，分立为两个有限责任公司乙和丙。其中，甲企业的厂房、机器设备和人员等主要资源都分给了乙公司，只有一小部分资产分给了丙公司，甲公司同时终止。公司在2008年3月13日，通知原甲公司的债仅人丁和戊，并分别于3月10日、3月30日、4月10日三次在报纸上公告了其分立的事项。丁于2008年4月3日向原甲公司发出公函，要求对其所持有的10万元债权提供担保。20