关于计算合同损失.docxVIP

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关于计算合同损失   合同违约中可得利益的计算   依据《合同法》第113条的规定,因合同一方当事人的违约行为,导致对方损失的,损失赔偿应当包括合同履行后可以获得的利益,但不得违反可预见规则。   一、可得利益损失的内容   违约行为通常导致可得利益损失。根据交易的性质、合同的目的等因素。可得利益损失主要包括生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。   1、生产设备和原材料买卖合同违约中,因出卖人违约而造成买受人可得利益损失通常属于生产利润损失。   2、承包经营、租赁经营合同以及提供服务或劳务的合同中,因一方违约造成的可得利益损失属于经营利润损失。   3、先后顺序买卖合同中,因原合同出卖人违约而造成其后的转售合同出后方的可得利益损失通常属于转售利润损失。   二、可得利益损失的计算规则   1、人民法院在计算和认定可的利益损失时,应当综合适用以下规则,从非违约方主张的可得利益中扣除违约方不可预见的损失、非违约方不当扩大的损失、非违约方因违约获得的利益、非违约方亦有过失所造成的损失以及必要的交易成本:   (1)可预见规则(《合同法》第113条)   当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。   (2)减损规则(《合同法》第119条)   当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。   (3)损益相抵规则,不是一种法定规则。   (4)过失相抵规则。   2、不宜适用可得利益损失赔偿规则的情形   合同成立生效后,存在合同法第113条第2款规定的欺诈经营、合同法第114条第1款规定的当事人约定损害赔偿赔偿计算方法以及因违约导致人身伤亡、精神损害等情形。   三、适用可得利益损失赔偿规则的举证责任分配   人民法院认定可得利益损失时应当合理分配举证责任。   1、违约方一般应当承担非违约方没有采取合理减损措施而导致损失扩大、非违约方因违约而获得利益以及非违约方亦有过失的举证责任。   2、非违约方应当承担其遭受的可得利益损失的总额、必要的交易成本的举证责任。   3、对于可以预见的损失,既可以由非违约方举证,也可以由人民法院根据具体情况依职权分配。   合同违约中的可得利益损失计算,还要考虑到民事合同与商事合同的不同。民事合同侧重保护公平,而商事合同则侧重保护交易安全与效率。   违约赔偿责任中实际损失的计算方式   一、违约赔偿责任=现有财产损失+可得利益损失相关法律规定:《合同法》第113条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。   根据法律规定,损失“包括合同履行后可以获得的利益”,可见其赔偿范围包括现有财产损失和可得利益损失。前者主要表现为标的物灭失、为准备履行合同而支出的费用、停工损失、为减少违约损失而支出的费用、诉讼费用等:后者是指在合同适当履行后可以实现和取得的财产利益。   二、可得利益损失的证明责任问题   1、实践中,由于缺乏证据或者对证明标准存在争议,当事人的可得利益请求往往不能得到法院或者仲裁机构的支持。   根据最高人民法院民事审判庭编著的《民事审判指导与参考》,在天津泰丰工业园有限公司与广东省建筑工程总公司房地产开发公司商品房预售合同纠纷上诉案中【民终字第44号】,泰丰公司提出高达2680万元的可得利益赔偿请求,但是,广东省高级人民法院和最高人民法院均以证据不足不予支持。   2、关于可得利益损失,当前立法中存在放宽证明标准的动向相关法律规定:二○○九年七月七日最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第11条:人民法院认定可得利益损失时应当合理分配举证责任。违约方一般应当承担非违约方没有采取合理减损措施而导致损失扩大、非违约方因违约而获得利益以及非违约方亦有过失的举证责任;非违约方应当承担其遭受的可得利益损失   1   总额、必要的交易成本的举证责任。对于可以预见的损失,既可以由非违约方举证,也可以由人民法院根据具体情况予以裁量。   根据“谁主张、谁举证”的原则,守约方主张违约赔偿责任,必须就其损失承担举证责任。但是,因为在实践中举证难度较大,当前理论界乃至实务界,均存在放宽证明标准的趋势。   根据《指导意见》第11条的规定,人民法院可以 根据具体情况分配证明责任,即对于可以预见的损失,违约方可能需要承担证明其不存在的证明责任

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