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合同担保的主要规则 　　论《公司法》第16条公司担保规定适用的基本规则　　【摘要】针对公司违法对外提供担保的行为是否有效的法律问题，实务界分歧很大。要理顺这一问题，应从分析《公司法》第16条的规范属性入手，然后才能明确该条适用于具体案件的基本规则。《公司法》第16条并不是对公司对外担保行为效力的规定，而是对公司对外担保内部程序事项进行规制。因此，公司法定代表人违反第16条规定、越权担保订立担保合同的行为是否有效，应根据《合同法》、《担保法》相关规定来判断，而公司章程效力的判定对该担保行为的效力会产生直接的影响。　　【关键词】公司对外担保；非效力性强制性规定；公司章程　　一、《公司法》第16条的规范属性　　《公司法》的规范依据可否由当事人意思变更或拒绝适用为标准，可分为任意性规范和强制性规范。强制性规范又可划分为效力规范和取缔规范或称管理规范。管理性规范旨在管理和处罚违反规定的行为，但并不否认该行为在民商法上的效力；而效力性规范则会产生否定该行为法律效力的后果。　　《公司法》第16条由三款组成，第一款前半部分规定，“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”，这部分规定并无“必须”，“应当”等代表强制性规范的字样，而是在承认公司具有对外担保权利的基础上将担保决议机关的选择权交给公司。公司章程的记载事项可分为绝对必要记载事项和任意记载事项，根据《公司法》的列举规定，公司的对外担保并非绝对必要记载事项，这意味着公司章程可以对决议机关作出规定，未规定法律也未否认公司对外担保的权利能力；公司章程可以授权董事会决议，也可以授权股东会决议，这体现了公司在对外担保上的意思自治，应为任意性规范。该款的后半部分规定了公司担保数额不得超过公司章程规定的担保数额的限额，第二款规定“公司为公司股东或实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议”，以及第三款规定“前款规定的股东以及受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决”，这几款使用了“必须”，“不得”等模态词，否定了公司得依意思自由而更改之的权利，属于强制性规范，但这几款并未对公司违法提供担保行为导致担保合同无效作出明确规定，因此，这几款规定属于强制性规范中的取缔规范，而非效力性规范，所以，《公司法》16条是由任意性规范和非效力性强制性规范组成。　　可见，《公司法》第16条并非是对公司对外担保行为效力的规定，而是对公司内部对外担保的决策机关、决策程序、担保对象、担保条件等内部程序事项进行规制，确认了公司对外担保的行为能力，明确了对外担保的意思形成机关，强化了董事、高管对外担保的审慎义务，控制对外担保的风险。这些规定旨在明确规范公司内部治理结构，并不规范对外担保合同的效力。如果违反《公司法》第16条，其后果是相关董事会或股东会决议可依法被确认无效或被撤销。至于违反第16条是否影响担保合同的效力，则应根据《担保法》、《合同法》等　　一般保证合同　　合同编号：　　保证人(以下简称甲方)：_________　　法定代表人：_________　　住所：_________　　电话：_________　　传真：_________　　邮政编码：_________　　开户金融机构：_________　　账号：_________　　借款人(以下简称乙方)：_________　　法定代表人：_________　　名称：_________　　住所：_________　　身份证号码：_________　　开户金融机构：_________　　账号：_________　　营业执照注册号：_________　　电话：_________　　传真：_________　　邮政编码：_________　　贷款人(以下简称丙方)：_________　　法定代表人：_________　　名称：_________　　住所：_________　　电话：_________　　传真：_________　　邮政编码：_________　　甲方受乙方的委托，愿意为乙、丙双方所签订的_________年_________字第_________号借款合同(以下简称主合同)以保证方式提供担保。丙方经审查，确认并同意甲方作为乙方的还款保证人。甲、乙、丙三方经协商一致，于_________年_________月_________日在_________(地名)按下列条款特订立本合同。　　第一条保证金额及期限　　一、根据主合同第_________条、第_________条的规定，乙方(为进行_________项目)在_________期内向丙方借用_________币种_________元(大写)本金，相应的利息为__