澳大利亚结婚制度研究.docVIP

PAGE 7 澳大利亚结婚制度研究? ? 本文系作者2006年硕士学位论文的节选。 高伟?? ?? 高伟，男，法学硕士，西南政法大学2006级民商法博士研究生。 目 次 一、澳大利亚结婚制度的立法背景 二、澳大利亚结婚制度的主要内容 三、澳大利亚结婚制度的评析 四、完善我国结婚制度的启示 婚姻涉及到个人、家庭、社会的利益。在现代社会，婚姻仍然是人们生活中最基本的社会组织形式之一，是构建家庭和社会的基础。结婚是婚姻的开始，也是家庭的基础。合理的结婚制度不仅有利于婚姻当事人和子女的利益，而且有助于社会的和谐发展。目前，我国学术界对于结婚制度的论著较多，但专门研究澳大利亚结婚制度的却呈空白，作者试通过对澳大利亚结婚制度的探讨与分析，以及对相关外国立法的比较研究，探讨现代结婚制度的发展趋势，以期为我国结婚制度的完善提供有益的借鉴，并结合我国实际，提出构建有关具体制度的立法建议。 一、澳大利亚结婚制度之背景 在英国人到来之前，澳大利亚土著人也有自己的婚姻制度。 原始公有制及其产品平均分配原则决定着土著人的原始社会组织及维系这种社会组织的婚姻制度。至18世纪末，以部落、胞族和氏族为主要框架的澳大利亚土著社会组织尚未达到部落联盟阶段。在澳洲东部与东南部的大多数部落是母系社会，而西北部的部落大都是父系社会。当时，每个部落分为两个胞族，其意义主要是为了调节婚姻，即可让两个胞族之间互相通婚，而在胞族内部则严格禁婚，其婚姻制度表现为群婚制。在英国人到来之后，澳大利亚成为了英国的殖民地，英国法则成为澳大利亚最主要的法律渊源之一。其议会制度、法院与法律程序，亦随之多以英国为摹本。迄今为止，两国的立法制度与法院运作依然颇多相似性。1900年创建澳大利亚联邦的宪法在其第51条中授权联邦议会就结婚、离婚及其相关事项进行立法，以减少因州法分立带来的弊端。但是，半个世纪以来，联邦议会几乎完全没有进行相关的立法，法律不统一的局面并未得到改善。第二次世界大战以后，相继出现的几部联邦立法奠定了现行澳大利亚联邦家庭法的基本格局，它们分别是1959年的《婚姻案件法》，1961年的《结婚法》（以下简称《结婚法》），1975年的《家庭法》（以下简称《家庭法》）。 原始公有制及其产品平均分配原则决定着土著人的原始社会组织及维系这种社会组织的婚姻制度。至18世纪末，以部落、胞族和氏族为主要框架的澳大利亚土著社会组织尚未达到部落联盟阶段。在澳洲东部与东南部的大多数部落是母系社会，而西北部的部落大都是父系社会。当时，每个部落分为两个胞族，其意义主要是为了调节婚姻，即可让两个胞族之间互相通婚，而在胞族内部则严格禁婚，其婚姻制度表现为群婚制。 二、澳大利亚结婚制度之内容 （一）结婚要件 1.当事人双方须互为异性 《家庭法》第43条与《结婚法》第46条均对婚姻的定义加以界定。James Wilde先生说“婚姻，如在基督教上的理解，为了这种目的被定义为一个男人和一个女人排除所有其他人为了生活的自愿结合”。即结婚有三个特征：一是一男一女的结合；二是一夫一妻的结合；三是双方自愿的结合。 在性别问题上有生理决定论和社会建构论 参考文献：[1] 孟宪范主编：《转型社会中的中国妇女》，303页，北京，中国社会科学出版社，2004。，如何理解《家庭法》第43条中规定的性别问题，在这里是否仅指出生时的性别，是否承认通过变性手术后改变的性别？澳大利亚一直没有明确承认变性人以变性后的性别结婚的权利。直到2002年Kevin案 本案申请者Kevin经历了几次手术消除了自己的女性第一和第二性征取而代之的是男性性征。审判前的专家证明表明经历了几次手术后性别的转变已经完成。联邦法律和他所居住的新南威尔士州的法律，Kevin都被承认是一个男子。他已经完成了婚姻仪式，这一婚姻仪式宣告了婚姻的有效性。从婚姻的法律角度来说本案中的丈夫不是一个男性（他的自然性别是女性），因而联邦总检察长反对批准该申请。法官Chisholm 认定，从婚姻的角度看Kevin是男的，因而婚姻是有效的。联邦总检察长以人权和公平机会委员会的干预为由而对判决提出抗诉。的出现，Kevin案代表了一个重要的发展趋势，在细致而详实的判决书中，Chisholm法官回顾了婚姻家庭领域的法律，总结出对于变性人以变性后的性别缔结婚姻被法律承认没有法律上或其它的障碍的结论，而且认为存在着承认他们的婚姻的迫切理由。[2] Margaret Otlowski , 参考文献： [1] 孟宪范主编：《转型社会中的中国妇女》，303页，北京，中国社会科学出版社，2004。 本案申请者Kevin经历了几次手术消除了自己的女性第一和第二性征取而代之的是男性性征。审判前的专家证明表明经历了几次手术后性别的转变已经完成。联邦法律和他所居住的新南威尔士州的法律，Kevin都被承认是