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境内企业境外上市的相关法律问题 周蕊 合伙人律师 手机 金杜律师事务所 2010－07－29 目 录 一、境内企业境外上市概述 二、境内企业境外上市的方式、条件及程序 三、境内企业境外上市的法规体系及主要法律问题 一、境内企业境外上市概述 —2009年境外上市统计 2009年，中国企业海外上市日渐活跃，共有77家中国企业在海外九个市场上市，合计融资271.39亿美元。与2008年同期相比，上市数量增加40家，融资额则增加了2.92倍。 一、境内企业境外上市概述 —2009年境外上市统计（续） 市场分布方面，77家中国企业分别在香港主板、NASDAQ、纽约证券交易所等9个市场上市。 一、境内企业境外上市概述 —2010年上半年境外上市统计 2010年上半年，共有37家企业在海外各市场挂牌，融资33.96亿美元，上市数量同比增加21家，融资额同比增加40.6%。 一、境内企业境外上市概述 —2010年上半年境外上市统计（续） 市场分布方面，2010年上半年中国企业海外IPO上市地点保持集中。37家中国企业集中于香港主板、新加坡主板、NASDAQ和纽约证券交易所等上市，香港仍为中国企业海外上市的首选。 企业选择境外上市的原因 1、达不到境内上市的财务指标 2、企业财务极度不规范或法律上存在硬伤 3、对国内上市时间不确定的考虑 4、对国内上市过程的误解 5、境外交易所的积极宣传 6、财务顾问的卓越宣传和卓绝的努力 7、募集资金及期权等的灵活运用 8、持续融资的便利 9、个人资产的安全性和便利性安排 10、个人或家庭的特殊需求 11、境内外发审理念的差异 1、境内企业境外上市的方式 1）IPO－－首次公开发行 境内公司直接境外发行 境内公司权益境外发行 2）Reverse Merger －－反向合并（收购） 买壳－－ OTCBB 借壳－－ OTCBB 造壳－－SPAC、PIPE 1、境内企业境外上市的方式 --首次公开发行（IPO） 境内注册公司，境外上市 －－ 直接上市 由境内企业作为发行主体，直接申请在香港、纽约或新加坡或其他境外证券市场发行境外上市外资股(分别称之为H股、N股或S股，以下统称“H股”)从而实现在境外上市。 中国石油化工、TOM在线、汉铭科技分别为在香港、纽约和新加坡上市的H股、N股或S股。（青岛啤酒、上海石化、中国石化、中国石油、中国电信 ） 境外注册公司，境外上市 由境内企业经批准在境外设立公司作为发行主体，再收购境内公司的权益并在境外证券市场发行股票(以下简称“红筹股”)而实现上市。 根据境内企业性质不同，可进一步细分为“大红筹”和“小红筹”。 小红筹案例：无锡尚德 --第一家在纽约证交所上市的非国有企业 小红筹案例：盛大互动娱乐 1、境内企业境外上市的方式 --反向收购 反向收购（借壳、买壳） 反向收购是指非上市公司股东通过收购一家壳公司（上市公司）的股份控制该公司，再由该公司反向收购非上市公司的资产和业务，使之成为上市公司的子公司。 借壳、买壳上市案例无论采用何种方式，基本都遵循了先造“净壳”、再由壳公司吸收合并拟上市公司、最终实现公司整体上市的路径。 1、境内企业境外上市的方式 --反向收购（续） 柜台交易市场（OTCBB） OTCBB是一个会员报价媒介，并不是证券发行公司挂牌服务的机构，是分散于美国各地并由券商投资建立的一个场外交易市场。OTCBB没有挂牌条件和标准，不提供自动交易执行体系，也不与证券发行公司发生关系。 反向收购通常在美国OTCBB市场进行，OTCBB是打入美国主板市场的“跳板”。中国企业通常从OTCBB切入，视机再进入主板市场（NYSE、AMEX或NASDAQ）。 SPAC（Special Purpose Acquisition Corporation，特殊目的收购公司） SPAC是指公司管理人先募集到管理资金，随后在OTCBB上市交易，成为新“壳公司”，然后再在规定的时间内（如美国SEC规定的18个月内）收购重组目标企业，从而达到合并上市的目的。 反向收购案例：爱生药业 2001年1月16日，沈阳天威制药厂与美国威尔克制药有限公司合资成立沈阳天威威尔克制药有限公司。 2002年4月15日，沈阳天威制药厂以其所持有的全部沈阳天威威尔克制药有限公司股权