我国民法第一0五二条之修正评析.pdfVIP

48 期學員法學研究報告653 我國民法第一０五二條之修正評析 指導老師：施慧玲 撰寫學員：石蕙慈 第一章、前言 第二章、民法第一０五二條之立法沿革 第一節、專權離婚制度 第二節、限制離婚制度 第三章、民法第一０五二條之缺失及評析 第一節、民法第一０五二條第一項之缺失 第二節、民法第一０五二條第一項之評析 第三節、民法第一０五二條第二項之缺失 第四節、民法第一０五二條第二項之評析 第一項、 「難以維持婚姻重大事由」之認定及檢討 第二項、有責配偶之離婚請求與消極破綻主義 第四章、我國民法第一０五二條之修正建議 第一節、民法第一０五二條第一項之修正建議 第二節、民法第一０五二條第二項之修正建議 第五章、結語 654 我國民法第一０五二條之修正評析 第一章、前言 我國裁判離婚原因，於西元（下同）一九八五年修正前，係採嚴格列舉主義， 列舉十款之具體離婚原因，其中，除採有責主義外，尚有屬於破綻主義之不治惡 疾、重大不治之精神病及生死不明已逾三年等原因，然於列舉主義下，凡符合條 文所規定之原因時，不問婚姻是否發生破綻，法官均應准其離婚，無斟酌餘地； 反之，若未符合法條所規定之原因，縱然婚姻已生破裂，仍不得請求離婚 1 。因 此，於一九八五年修正時，立法者認為我國關於裁判離婚原因之規定，僅以法條 所列之十個原因為限，實過於嚴格，且現代各國之立法例，多兼採概括主義 2 ， 為因應實際需要，乃增列民法第一０五二條第二項之規定，採取「抽象之破綻主 義」原因3 。然而，民法第一０五二條第二項關於「難以維持婚姻重大事由」之 認定標準過於抽象，易形成法官之恣意判斷，而降低人民對司法之信賴，且該條 項但書之限制使我國民法關於裁判離婚原因所 採取之立法例為「消極之破綻主 義」，而此主義一方面是破綻主義之自我否定，一方面又因融合了有責主義與破 4 綻主義之思想，故兼具有有責主義與破綻主義之缺點 。因此，我國雖於一九八 五年、一九九六年、二００七年及二００八年針對離婚法制作了部分修正，但仍 隱含不少問題，其中以如何認定婚姻破綻、是否導入「積極破綻主義」 、是否引 入「苛酷條款」以緩和「積極破綻主義」及是否引進別居制度，爭議性最大。 民國 96 年（西元二００七年）一月立法院一獨通過民法親屬編部分條文修 正案，然而關於裁判離婚原因之規定，因立委認為該分居三年之規定，易造成台 商包二奶之最佳利器，而形成「台商條款」，因此並未達成共識 5 ，且該修正草案 1林秀雄，我國離婚制度之矛盾，家族法論文集（3 ），漢興書局，頁56 ，1995 年 10 月初版二刷。 2 歐洲各國關於離婚原因之立法例，由最早之婚姻非解消主義轉為有責主義，並於西元一九０七 年瑞士民法修正規定抽象之破綻主義離婚原因後，陸續採用抽象之破綻主義以因應社會之需 求。 3林秀雄，我國離婚制度之矛盾，家族法論文集（3 ），漢興書局，頁57 ，1995 年 10 月初版二刷。 4林秀雄，有責主義、破綻主義與有責配偶之離婚請求 ，家族法論文集（2 ），漢興書局，頁25 ， 1995 年 10 月初版二刷。 5然大陸廣東省準備立法，把「包二奶」列入犯罪行為，凡已婚者與他人同居，恐將面臨嚴重處 罰，而此項「包二奶」條款，是包裹在保障婦女權益的一項法令中。根據新華網報導，廣東省 日前把「婦女權益保障法辦法修訂草案修改稿」提交省人大常委會審議。提案立法的廣東省人 民代表指出，這項立法能維護婚姻穩定，增進社會和諧。依照廣東省草案修改稿規定，凡有配 偶者與他人同居，或者明知他人有配偶而與人同居，妨害一方或者雙方婚姻家庭關係的人，都 是違法行為。最令廣東台商擔