我国法学发展特殊现象与制度文化的介绍.docVIP

PAGE PAGE 31 民法请求权基础与我国法学发展特殊现象与制度文化的介绍 王冠玺 壹、请求权基础的思维方法与民法的教学研究 一、民法的学习、教学与研究 (一)传统的方法 1.课堂讲义：概念体系的讲解2.议论题的考试方法3.教科书与论文 (二)德国经验 1.在海德堡大学上课的案例 甲在大学某处设饮料自动贩卖机。乙投入a.b二个一元马克，购一罐咖啡。咖啡出来后，a.b二个一元马克因机器故障跳出，乙见四处无人，乃取该二个一元马克放入口袋。试说明甲与乙间的法律关系。矚慫润厲钐瘗睞枥庑赖賃軔朧碍鳝绢懣硯涛镕頃赎巯驂雞虯从躜鞯烧。 2.法律图书馆日夜座满了撰写实例研习(?bung)的学生作业的修改与解说 3.在法学院处处听到一句话：何种请求权基础：was für eine Anspruchsgrundlage?聞創沟燴鐺險爱氇谴净祸測樅锯鳗鲮詣鋃陉蛮苎覺藍驳驂签拋敘睑绑。 (三)请求权基础的思考方法 二、实例演习的功用及实例的设计 (一)实例演习的功用 1.培养法律思维能力2.更精确掌握法律概念体系3.处理实务问题 (二)实例的设计 1.实例的来源(1)法院判决(2)学说争点 2.实例题上的事实 (1)法律上相关或无关的事实(2)事实的认定与解释 3.实例题的问题提出 (1)甲对乙得否请求交付某物？(2)甲对乙得主张何种权利？(3)甲与乙间的法律关系？(4)当事人间的法律关系如何？残骛楼諍锩瀨濟溆塹籟婭骒東戇鳖納们怿碩洒強缦骟飴顢歡窃緞駔蚂。 请求权基础的寻找，是处理案件的核心工作。在某种意义上，案件之解决，即在于寻找请求权基础。惟请求权基础的探寻并非易事。此常须法律解释，以类推适用填补漏洞，甚至是创造法律。而在寻求一定之请求权基础规范时，必须明确具体地指出该款请求权基础，而不应笼统地表示：「依据民法规定，甲应向乙返还A物。」；亦不能谓：「依公平诚实信用原则，甲得向乙请求减少价金之支付。」即便是在判决中罗列数个条文，而未经详细逐条论证，则此一法条之引用（请求权基础的探寻），也未臻精确。凡此种种，除了涉及诉讼标的理论之外，对于当事人权利之保障周全，亦甚有关系。本文即以此为核心，以案例说明请求基础的思维方式，幷援引存在法律漏洞之法律与司法解释以为辅助说明。实例分析：酽锕极額閉镇桧猪訣锥顧荭钯詢鳕驄粪讳鱸况閫硯浈颡閿审詔頃緯贾。 （一）、★例：甲借给乙一本书，乙向丙谎称该书为其所有而卖给丙。 分析： 1、依据《合同法》第51条 《合同法》第51条规定：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。规定，乙丙之间的买卖合同效力待定。在此情形丙有无取得所有权？民法通则未规定（学者见解均认丙可善意取得）， 《合同法》第51条规定：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第89条指出：共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人经同意有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿” 2、丙善意取得该书所有权后，甲之所有权消灭，甲得向乙主张什么？（1）、依合同主张？不太清楚。（2）、依无因管理主张？《民法通则》第93条 《民法通则》第93条：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。规定不太清楚，要件不具备。（3）、依不当得利主张？《民法通则》第92条 《民法通则》第92条：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。 《民法通则》第93条：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。 《民法通则》第92条：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。 《民法通则》第117条：侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者拆价赔偿。受害人因此遭受其它重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。 3、由此可知，请求权基础在这个简单的案例中，依据我国目前的民法典，都不明确。此表示立法者仅系极其原则性地处理问题，其本身实务经验不足，对问题的体会与发现都不够；故此法律之规定，缺少想象力与预见力。厦礴恳蹒骈時盡继價骚卺癩龔长鳏檷譴鋃蠻櫓鑷圣绋閼遞钆悵囅为鹬。 （二）、★例：甲在校园内摆设自动贩卖机，乙投入三个一元硬币购买一瓶咖啡。问题1、如果咖啡跳出来了，还跑出了十个