我国公司法上股东的固有权和非固有权.doc

PAGE PAGE 1 我国公司法上股东的固有权和非固有权 王双 国际法学院0905班 学号：2009301229 引言 公司法上规定了股东权利，依据股权是否可以受到法律之外的剥夺或限制可以把股东权利分为固有权和非固有权。固有权，指股东依法享有而不得以公司章程或公司决议等形式予以限制或剥夺的权利。非固有权，指得以用公司章程或是公司决议等形式加以限制或剥夺的权利。这一区分的意义在于明确哪些权利是可以依据章程或公司决议予以剥夺、限制，哪些权利不得以此方法予以剥夺、限制，以增强有关当事人的权利意识和守法意识。对于固有权加以剥夺或不当限制的者均是违法行为，被侵权的股东可以依法主张权利救济。 李建伟著《公司法学》，中国人民大学出版社，2008年版，第268页。 我国公司法第四条规定：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者的权利。公司法规定的股东具体权利包括但不限于以下具体权利——资产收益性权利，包括：股利分配请求权（《公司法》第35条 本文涉及的《公司法》条文如下：第35条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第37条 有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。 第40条 股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 第41条 有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 第42条 召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。 第43条 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 第44条 股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 第72条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 本文涉及的《公司法》条文如下： 第35条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 第37条 有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。 第40条 股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 第41条 有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 第42条 召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。 第4