论斡旋受贿犯罪-法律专业论文.docxVIP

摘要摘 摘要 摘 要 我国刑法第388的规定是理论界研究斡旋受贿犯罪的根据，对该条的理解和 实践把握不尽相同。在客观方面，97刑法给斡旋受贿规定了两个必要要件：“利 用本人职权或者地位形成的便利条件’’和“为请托人谋取不正当利益。关于 前一条件，高法又通过司法解释对利用便利条件的含义作了初步解释，但由于 理论界对接受请托、收受财物的行为人与具体通过职务行为办事请托事项的国 家工作人员之间的关系定性不一，导致司法实践中对遇到较复杂情况难以分辨 定性。典型如制约说和否定制约说。这两种学说都不宜完全遵照。随着《刑法 修正案(七)》颁布，刑法也宜将斡旋受贿犯罪中“利用本人职权或者地位形 成的便利条件”这一条件应该予以删去。“谋取不正当利益”作为一个显著要 件，提高了斡旋受贿的入罪门槛，尽管司法机关从程序和内容上均作了解读， 但仍不易把握，且与普通受贿区别立法客观上已经造成贿赂犯罪打击不力的负 面影响，应予取消。在主体方面，刑法第七修正案关于国家工作人员近亲属等 关系密切人和离职国家工作人员的规定打破了刑法既往的规定，吸收了司法实 践中新增的斡旋受贿情形，增大了斡旋受贿的主体范围，是符合和顺应反腐倡 廉历史潮流的。最后，斡旋受贿在目前的刑事法律体系中尚未被规定为犯罪， 理论界也有否定斡旋受贿系独立犯罪的观点，仍认为应按受贿罪认定和处理； 但更多的学者包括笔者认为，斡旋受贿犯罪与普通受贿罪的客