采购施工合同解读.ppt

* 主要风险与合同条款(续) 知识产权 承包人的所有权 转让或许可给业主? 许可范围 侵权赔偿——有无上限? 感谢你的观看 感谢你的观看 感谢你的观看 感谢你的观看 感谢你的观看 感谢你的观看 感谢你的观看 设计采购施工合同 Tim Steadman 国际工程合同管理 2009年4月28日 北京 * 概述 高伟绅律所建设工程团队介绍 演讲目的 演讲概要 背景 角色 体系 结构 形式 主要风险与合同条款 * 背景-经济 体系循环的效果 参与者 采购方式与结构 价格 风险分担 资金来源与方式 * 背景–商业文化 （理论上）大多数国家信奉市场经济 实践中存在例外——有益或有害 因此 在某种程度上存在对抗/竞争性关系 谈判存在复杂性（尤其涉及贷款人时） * 背景–法律法规 法律体系是商业文化的一部分 法治/契约规则很重要，尤其在项目资金筹措交易中 罗马法与普通法系在形式与实质上存在不同 采购规则的影响 对业主的行为 对投标技巧 * 角色 总承包商(并非总以EPC合同形式) 供应商 技术许可人 投资者 融资者 (有或无) * 体系 作为承包人 公开投标或唯一来源? 希求得到直接利润或通过市场渗透/打造企业形象? 单独投标或联合投标? 共同责任的法律后果或实际后果? 入股抑或仅仅是承包人角色? * 体系(续) 作为业主 联合或风险转移? 与融资方式相关联 一些部门模式 公共部门与私营部门不同 体系仅在供应链共享范围内有影响 * 结构–项目 私下获得项目 资产负债表上 资产负债表外 公开获得项目 仍可能考虑对价，例如在PPP（公私合伙）合同中 结合 PPP （公私合伙）项目 让步 其他 – 例如PPA * 典型PPP结构 共同实体 特许权合同 SPV 发起人股份 第三方股份 投资人 合理注意顾问1 中间融资者 保险人 建设 高级融资者 (银行/债券) 剩余不动产处置 合理注意顾问2 分包人1 设计人 设备供应 运营与维护 开发商 合理注意顾问3 投资人 分包人2 分包人 3 保函与担保 担保与保证 * 结构–主建设合同 设计采购施工/设计施工 业主设计 设计采购施工管理/施工管理EPCM/CM 其他变量 * KEY “传统” 业主 承包人 分包人 建筑师/工程师 = 任命 = 分包合同 = 施工合同 EPC结构 * EPC合同适合什么? 建设管理 业主承担风险 承包人保留风险 传统 设计施工 LSTK/ EPC 风险幅度 除非在合同中另有约定外： 承包人应当被视为已获知有关风险、意外事故及其他可能影响工程的情况的全部必要信息； 一俟签约，承包人即接受了所预见到的各类困难的全部责任并承担顺利完工的一切费用；且 合同价款不得因考虑任何不可预见的困难或费用而调整。 LSTK –一次性付款交钥匙 EPC –设计采购施工 EPC结构(续) * EPC主要特点 单一责任 责任的上限及分割 承包人承担高风险 项目多由承包人控制，但非完全控制 相应报价 项目融资的更优模式/PPP交易 与股东支持的联系 * EPC主要特点(续) 对市场条件敏感——最近的历史 可以选择更多的标准合同 (例如FIDIC银皮书和黄皮书) 在基础设施、热电厂和下游石化行业中应用 * Key “传统” 业主 承包人 分包人 建筑师/工程师 = 任命 = 分包合同 = 施工合同 业主设计 * 业主设计主要特点 业主更多控制 设计及其他风险仍由业主保留 争议历史 近几十年来使用率降低，但仍在使用，例如在公共民用建筑和技术项目中 与项目融资方式不兼容 * 业主 TC TC 专业队伍 建筑师 结构工程师 机械电气工程师 成本估算师 CDM协调师 TC TC TC TC TC TC TC 施工项目经理 TC = 专业承包商 = 专业合同 = 任命 =注册管理会计师 KEY EPCM/CM * EPCM/CM 主要特点 EPCM 承包人实际上是顾问 业主承担实质性风险 接口 追索/杠杆作用 能达到最低支出与最快完工 但很大程度上有赖于专业技术、经验与资源 如果不具备这些将可能损失惨重——案例 广泛应用于上游油气、可再生资源以及一些不动产市场 * 变量 时间– 两步签约 市场驱动与综合反馈 转换机制 范围 –是否包括FEED? 对承包人有吸引力 价格–目标费用/优良制造标准GMP 通常是结果而非选择 例子–例如2012 与体系相关 * 合同格式 各种各样的色彩和类型! * 合同格式 标准合同抑或特别制定的合同? 更广泛结构的相关性 标准格式起源 FIDIC实例 其他标准格式，例如NEC, AIA, ENAA, EIC 为何修订“现有”格式? 修正已发现的异常或偏差 (例子) * 合同格式(续) 反映交易特性或部门实践（例子） 吸纳其他合同素材 (例如在