论虚假广告中推荐者的法律责任法律专业论文.docxVIP

目 录 引 言 1 第一章 虚假广告的认定 2 第一节 我国虚假广告立法现状 2 第二节 比较法上的考察 3 第三节 本文虚假广告的认定观点 5 第二章 推荐者的相关问题分析 8 第一节 推荐者的概念 8 第二节 推荐者作为独立法律主体的意义 10 第三节 推荐者的种类 11 第四节 推荐者参与虚假广告的类型 13 第三章 推荐者承担法律责任的分析 15 第一节 推荐者是否应当承担法律责任的争论 15 第二节 推荐者承担法律责任的合理性分析 17 第四章 世界主要国家（地区）法律中推荐者法律责任的比较 23 第一节 规制推荐者的国外经验 23 第二节 台湾地区治理推荐者的经验 25 第五章 我国虚假广告推荐者法律责任的认定及法律体系的完善 28 第一节 推荐者行政责任的认定 28 第二节 推荐者民事责任的认定 30 第三节 推荐者刑事责任的认定 33 第四节 其他相关法律制度的完善 35 结 论 41 参考文献 43 致 谢 45 PAGE PAGE 1 论虚假广告中推荐者的法律责任 引 言 引 言 随着市场经济的不断发展，广告已成为社会经济生活的重要组成部 分，成为商品推荐的重要渠道。近年来，随着电视、网络等公众媒体的 不断发展壮大，一些形形色色的虚假广告不断地误导和欺骗消费者，损 害消费者利益。而其中，作为广告中商品、服务的推荐者，对虚假广告 的泛滥起到了推波助澜的作用，例如唐国强代言的不孕不育医院、郭德 纲代言的藏秘排油茶等等，都造成了极大的社会影响。从我国立法来看， 《广告法》、《消费者权益保护法》、《反不正当竞争法》、《产品质量法》、 《食品安全法》、《药品管理法》等都有规制虚假广告的内容，特别是广 告法第三十八条第三款“社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者 推荐商品或者服务，使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连 带责任。”《食品安全法》第五十五条“社会团体或者其他组织、个人在 虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食 品生产经营者承担连带责任”，这是我国立法中明确的虚假广告中推荐者 法律责任的条款。但是从条文本身看，过于简单和笼统，例如在虚假广 告的定义、推荐者的范畴等方面都没有进一步明确，特别是责任的承担 方式上，笼统地用民事连带责任定性过于简单和“一刀切”，在执法和司 法实践中很难操作，也很少有虚假广告中的推荐者受到法律制裁的例子， 这无疑使相关立法形同虚设，践踏了法律的尊严。因此，分析和研究推 荐者在虚假广告中的责任，并采取合理措施加以规范，具有理论和现实 意义。 第一章 虚假广告的认定 论虚假广告中推荐者的法律责任 第一章 虚假广告的认定 “美国广告人 David Ogilvy 说过，这个世界是由空气、水和广告组 成的”①，可见广告在当今社会影响巨大。“但在广告业蓬勃发展过程中， 作为广告“变种”的虚假广告不但没有得到有效的遏制，反而越来越泛滥” ②，发布虚假广告的手段越来越隐蔽，行业越来越集中，影响范围越来越 广泛，严重损害了消费者的利益。作为虚假广告的参与主体之一的推荐 者在其中起到了极为负面的作用。而既有的法律对于虚假广告中的推荐 者没有设定合理的法律责任也是导致虚假广告泛滥并严重损害消费者利 益的重要原因之一。对虚假广告中推荐者法律问题的研究，主要焦点是 对推荐者在广告中所处的法律地位和法律责任进行定性，从而明确推荐 者应不应该承担法律责任，应该承担什么性质的法律责任，如何追究其 法律责任等。要解决这些问题，首先必须对虚假广告有一个比较完整、 清晰的认识，虚假广告的确认是追究推荐者责任的前提和基础。 第一节 我国虚假广告立法现状 1993 年国家工商行政管理局对湖南省工商行政管理局“关于认定处 理虚假广告问题的批复”中，将虚假广告定义为“凡利用广告捏造事实， 以并不存在的产品和服务进行欺诈宣传，或广告所宣传的产品和服务的 主要内容与事实不符的，均应认定为虚假广告”③。该批复确立了两项认定 标准，即广告宣传的产品和服务本身是否真实，以及广告所揭示的产品 和服务的主要内容是否与事实相符。遗憾的是 1994 年《广告法》并未吸 收上述规定。现行法律法规仅对广告行为设定了一些禁止性条款和对虚 ① 李宁：“广告设计的伦理策略”，《科学经济社会》2007 年第 1 期，第 121 页。 ② 黄婧：“探寻虚假广告法律规制的完善路径”，《法制与社会》，2011 年第 31 期。 ③ 资料来源： /fldyfbzdjz/zcfg/200705/57779.html