论案例指导制度在我国的构建-法学理论专业论文.docxVIP

西 西北师范大学硕士学位论文 论案例指导制度在我国的构建 PAGE PAGE 1 导 论 一、研究缘起与意义 （一）研究缘起 法的存在和发展具有不以人的意志为转移的规定性，或许可通过非正常的手 段和力量暂时压制这种客观存在，但一旦条件成熟，其生命力必将展现。通说将 大陆法系国家定位为成文法国家，英美法系国家定位为判例法国家，我国属于大 陆法系国家，以成文法为主。然而，成文法天生所具有的缺陷，已经成为法学理 论界和司法实务界共同面对的问题。针对此问题，许多学者对西方国家的判例法 制度进行研究，并探讨在我国引进这种制度的可能性，经过反复博弈，证明了我 国现阶段不能全盘照搬西方的判例法制度，相反，要寻找适合我国具体情况的制 度。本文以此为出发点，试图以指导性案例来弥补成文法的不足，这也许仅凭“理 论”的探讨难以回答这个现实问题，因为，任何理论的完善只能通过不断“试错” 而臻至佳境的过程。司法实践证明，最高人民法院长期以来实行的通过甄别、公 布、推广典型案例用以指导司法审判活动的方法，行之有效，它对改革和完善司 法审判制度，并进而促进法律统一适用机制具有相当积极的作用。最高人民法院 发布的《人民法院第二个五年改革纲要》中明确指出，“规范和完善案例指导制 度，建立指导性案例的编选标准、编选程序、发布方式、指导规则”。那么，如 何恰当适用指导性案例，进而有利于“指导性案例”真正发挥其应有的作用，即 对案例指导制度的相关问题的阐述和具体如何构建等问题的阐述，构成本文的写 作缘起。 （二）研究意义 中国法制的进步与进化需要理论研究者给予更多更深入的理性关照，同时也 呼唤法制实践做出积极的努力。“案例指导”的实践活动和理论回应为中国未来 的法治走向提供了更加丰富的创造空间，对探索符合中国国情的法律制度具有开 启性的意义。我们认为，对“案例指导制度”进行规范和完善，使这项制度在当 前的政治法律体制中得到恰当的表达，并在具体的司法实践中得到持续的完善， 进而能从理论层面达到实践层面的飞跃。如果真能这样，“案例指导制度”就非 常值得我们去期待。 1．理论意义 （1）为进一步研究案例指导制度奠定基础。（2）为了丰富和发展法学理论 而奠定基础。(3)为进一步丰富案例指导制度理论研究成果积累经验。 2．现实意义 （1）最大限度地体现司法审判公平，公正，减少社会矛盾和冲突，营造良 好的社会秩序。（2）为中国市场经济的发展和社会主义现代化建设创造条件，推 动中国社会整体转型的顺利实现。 二、研究的现状及不足 1．近几年以来，对案例指导制度进行深入、系统研究的硕土学位论文、专 著鲜不多见。从国内外大多数文献资料看，大多都在探索中国能否引进判例法制 度。直到最高人民法院《人民法院第二个五年改革纲要》中对指导性案例作用的 强调后，才有大量学者转而对案例指导制度的研究，但缺乏对其进行系统的研究。 由此可见，从法理学视角对案例指导制度的研究大有深入拓展的理论空间。 2．目前，对案例指导制度的深度研究还不够。现有的相关研究资料中，对 于该制度在我国的具体构建描述得比较多，但流于一般的阐释和讲解，而对于深 入一些的理论问题，如对如何构建案例指导制度则缺乏认真的探讨。 3．由于我国是成文法国家，现行制定法是我国的主要法律渊源，长期以来， 司法解释担当弥补法律漏洞的重任。所以，对于有关案例指导制度问题的研究始 终是一个薄弱环节。这种状况是由中国的现实状况所决定的，需要理论界进一步 深入研究。 三、研究思路与方法 （一）研究思路 本文将在世界两大法系国家对判例法制度的不断融合与吸收的背景下，吸取 国外判例法制度的有益经验，在国内已有研究的基础上，对我国构建案例指导制 度的价值进行论证，并为案例指导制度的具体构建扫清障碍，从而提出构建案例 指导制度的建议和设想。 （二）研究方法 本文的研究主要采用比较分析、综合系统分析、规范分析和文献分析的方法 对我国构建案例指导制度进行论述。具体来说： 1．比较分析方法：比较分析法可以使我们通过对国外判例法制度的比较， 探讨判例法制度发展运行的一般规律，吸取外国判例法制度建设的教训，吸收和 借鉴它们的有益经验。 2．综合系统分析法：综合系统分析法往往是从系统论的角度去对事物的全 局进行把握判断和分析：运用综合系统分析法，对中国构建案例指导制度进行全 面、系统考察，并提出具体的构建设想。 3．文献分析法：本论文采用现有的文献，在国内外研究的基础上，充分吸收 和借鉴前人的研究成果，重构理论和文献资料，对现行制度的全面阐释，解释制 度与生活的藕合实绩。 4．规范分析方法：规范分析方法强调制度选择的价值偏好与选择的合理性， 论证制度如何设计和安排，给现行制度在理论和实践方面的完善与创新提出目标 和方向。 当然，这些研究方法的运用是互相交叉、互为证明