论权利观念的生长-法理学专业论文.docxVIP

PAGE PAGE 1 内容摘要 权利范畴是法学的基本范畴，权利问题是法学的基本问题。但权利观念看似简单， 实则具有深刻的文化意义与历史底蕴，更具有丰富的法哲学内涵。那么权利观念的构成 要素有哪些呢？学界有五要素说、四要素说、三要素说与一要素说等几种代表性观点。 笔者认为，权利观念要有所依附，因此不能没有主体，权利观念要有所指向，因此不能 没有客体，同时，权利观念又存在于主客体特别是主体之间的关系之中，成为规制主客 体特别是主体之间关系的价值正当性的概念，因此，权利观念本身必然包含着主体要素、 客体要素以及关系要素这三大要素。 权利观念的生成需要相适应的基础。中国眼下进行的法治社会建构活动，无疑是一 种理想的理论与中国的现实结合的尝试。这种尝试显然是在局部成功的基础上进行的。 换言之，这种尝试已经使法治在中国社会中找到了一定生存的土壤。然而，从法治的内 容建构看，尽管中国已经在法律制度的建设方面取得了举世瞩目的成绩，可是，要在此 基础上将中国引入法治社会，仍然必须寻找权利观念与法治观念生长的基础。笔者认为， 权利观念的生长需要一定的哲学基础、伦理基础和社会基础。 在哲学基础方面，可以从理性主义和个人主义两方面展开。欧洲理性主义是建立在 承认人的推理可以作为知识来源的理论基础上的一种哲学方法。一般认为随着笛卡尔的 理论而产生，17-18 世纪间主要在欧洲大陆上得以传播。其实欧洲理性主义观点可追溯 到古希腊。古希腊理性主义发展的最高峰是后苏格拉底时期，即由自然哲学阶段转向形 而上学阶段。为了更好地把握理念，柏拉图构建了他的纯概念运动的辩证法。亚里士多 德则是一个实践论理性主义者。亚里士多德则认为实在界乃是由各种本身的形式与质料 和谐一致的事物所组成的。受理性主义的影响，从形而上学的角度出发，在“求知”的 哲学基础上产生了伟大影响的理性法，创造了正义的法观念和基于自然、理性、公平、 正义、权利以及人的基本平等概念为理论内核的自然法学说。个人主义是一种道德的、 政治的、和社会的哲学，强调个人的自由和个人的重要性。个人主义者将社会视为是许 多个人一起合作，以改进他们各自以及集体幸福的架构。正是以个人为逻辑起点，群己 界限才具有清晰界定的需要，而权利从本质上说就是对于群己界限的界定的观念与制 度。 而伦理基础则包括契约和功利两方面。一定的社会伦理观念对于权利观念的生成也 是具有决定意义的，在宗法伦理与身份伦理的传统中国是不能生出权利观念的。伦理就 是处理人与人之间的相互关系中所应遵循的道理或准则。如果说宗法伦理与身份伦理是 传统中国父权、夫权与君权的伦理基础，那么契约伦理与功利伦理则是近代西方权利观 念生成的伦理基础。社会基础包括信教社会和市民社会。人的社会存在与社会生活方式 决定着人的观念，有什么状态的社会存在与社会生活方式，就必然会有与之相应的观念。 这就是马克思所说的社会存在决定社会意识。在以自给自足的自然经济为主要经济方 式、以一家一户为主要的生产与生活单位、以天下太平、子孙满堂为最高政治或人生目 标的社会，是无论如何也不能产生权利观念的。一般来说，权利观念在近代西方生成的 社会原因，一方面是人的宗教信仰以及主要以教会为社会生活单位的结果，另一方面是 以商业活动为主要经济活动并以城市自治为社会存在方式的结果。 法律移植是比较法学上的一个十分重要的课题，其一般含义是：特定国家（或地区） 的某种法律规则或制度移植到其他国家（或地区）。法律移植是法律发展史中的一个必 然规律，中国从清末至现当代的法律进化运动正是权利观念以及西方法律文化的中国移 植过程。清末民初对西方权利观念以及法治理念的移植是与救亡图存的目的相关联并由 少说有识之士发起的。中国民国南京临时政府时期，仿行外国法律，进行了大量的立法 活动。当然，那时对于西方权利观念与法治理念的导入是带着有色眼镜的，是有选择性 的，是以实用理性为指导的。用实用理性对待西方政治与法律文化中的法律制度与权利 观念，不可避免地会使原有的内涵发生不同程度的改变。权利观念不被视为公民的社会 与政治存在之必须，而只被视为一种实现国家富强的手段，是为民族主义服务的。 权利观念的生长需要相应的基础。上世纪七十年代以来我们所实行的改革逐步打破 集权的政治经济体制的，其释放出来的社会空间无疑会成为个人权利观念的孵化器。同 时当下国际化不断发展的情况下，对外交流日益频繁，这样的国际环境无疑给权利观念 的中国生成提供有力的氛围。社会相对于国家的独立与自治是权利观念的生长空间。从 根本上说，权利观念的存在反映的是社会的需要，而不是国家的需要，展示了社会权利 制约从社会中产生并凌驾于其上的国家权力的一种努力。权利观念在本质上必然表现为 与民主政治和市场经济相适应的主体自由追求和理性自律精神。社会以社会民主制约权