行政强制设定后评估制度研究.pdfVIP

南京师大学报（社会科学版）／ Ｊｕｌ． ２０１３／ Ｎｏ．５ 行政强制设定后评估制度研究  梁 癑　 ［摘 要］ 行政强制设定后评估制度是行政强制设定制度中一个相对微小的制度环节，但是对　 　 于行政强制法的实现来讲却是非常必要而且有价值的。以我国《行政强制法》的立法技术来观察，在 行政强制设定中确立有关行政强制设定后评估制度具有非常大的制度创新性，这一制度某种意义上 来讲拓展了我国立法制度中的制度特性，当然更为重要的是它有效地保证了行政强制设定的规范化。 本文对行政强制设定后评估制度的制度属性、立法理由、评估指标和程序规则作了较为系统的探讨， 试图从行政程序法治视角为行政强制设定后评估制度的实施、规范和完善提供参考。 ［关键词］　 行政强制；设定权；后评估 《行政强制法》关于行政强制制度的设计基本上形成了一个制度序列。从大的方面来看，行政强 制制度包括行政强制的设定制度、行政强制的实施制度、行政强制的监督制度、行政强制的救济制度 等。在这相对较大的制度构成中还包括了若干相对较小的制度，这些相对较小的制度与上述相对较 大的制度相比有些属于中观层面上的，有些则属于微观层面上的。以行政强制法的立法技术来观 察，行政强制中的若干中观和微观层面上的制度创新就特别明显，例如在行政强制设定中确立有关 说明理由的制度和后评估的制度就有非常大的制度创新性。这些制度从某种意义上来讲拓展了我 国立法制度中的制度特性，当然更为重要的是这些制度有效地保证了行政强制设定的规范化。本文 试就行政强制设定中的后评估制度所涉基本问题作一初步探讨。 一、行政强制设定后评估制度的制度属性 １５ 《行政强制法》第 条规定，“行政强制的设定机关应当定期对其设定的行政强制进行评价，并 对不适当的行政强制及时予以修改或者废止。行政强制的实施机关可以对已设定的行政强制的实 施情况及存在的必要性适时进行评价，并将意见报告该行政强制的设定机关。”该条通过两个款项设 计了行政强制的后评估制度。从此条文的规定来看，行政强制设定的后评估是由两个行为主体实施 的，一个行为主体是行政强制的设定机关，另一个行为主体是行政强制的实施机关。行政强制设定 　法学博士，上海政法学院法律学院讲师，２０１７０１。 ０８４ 后评估是一个有组织的行为。应当指出，当行 序内容，包括行政强制设定后评估的程序效果，等 政强制实施机关在对所实施的行政强制进行这 等。还应指出，行政强制设定后评估的程序属性 样的评价时，它是行政强制设定行为的继续，而 不单单是一种技术上的程序，更重要的它是一种 不能够简单理解为行政强制实施中的执法行为 ① 法定程序。 的继续。还应指出，行政强制设定后评估行为 第二，具有制度调研性。之所以这样说，是 是一个技术含量较高的行为：一方面，行政强制 因为行政强制设定后评估的目的在于证明已经 设定后评估就评估本身而论是带有强烈色彩的 设定的行政强制是否有存在的合理性，是否有 研究性行为；另一方面，行政强制设定的后评估 存在的科学依据。从整个行政强制设定后评估 与某一行政强制是否能够存在、是否需要进行 的过程来看，都是要做到一种肯定的或者否定 修正和废止等有着密切的联系。如果把行政强 的证明，在肯定证明的情况下就是要认可已经 制后评估作为一个法律制度来看待，那么这个 存在的行政强制制度的合理性，而在否定证明 法律制度应当由下列属性构成。 的情况下就是要证明已经存在的行政强制具有 第一，具有法