第四节合新同的担保跟保全.pptVIP

合同法 第六章 合同的担保和保全 节次： 第一节 合同的担保 第二节 合同的保全 目的与要求 合同的担保和保全是合同权利实现的重要保障，相关内容需要全面掌握，并能熟练加以应用。 第一节 合同的担保 一、合同担保概述 人的担保——保证；物的担保；金钱担保——定金 合同担保的特征：从属性、补充性、相对独立性 二、保证 （一）保证合同 1、保证合同的主体：债权人——保证人（第三人） 2、保证人的限制 （1）国家机关——例外（国务院批准，为使用外国政府、组织贷款而转贷） （2）公益单位——例外（从事经营活动的事业单位、社会团体法人） （3）法人分支机构——例外（法人书面授权——包括授权不明） 司法考试链接 1、（2008-3-53）甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证？ （ ABC ） A.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙” B.丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元” C.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责” D.己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债” 二、保证 （二）保证责任 1、 一般保证与连带责任保证 （1）区分： 一般保证——当事人约定，债务人不能履行债务时由保证人承担保证责任 连带保证——当事人约定；当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的 （2）保证人的抗辩权 保证人享有债务人的抗辩权 债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。 一般保证的保证人享有先诉抗辩权 有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权： （一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。） （二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 二、保证 （二）保证责任 1、 一般保证与连带责任保证 （3）保证人的诉讼地位 一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。 连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。 2、全额保证与限额保证 全额保证：主债权；利息；违约金；赔偿金；实现债权的费用 二、保证 （二）保证责任 3、共同保证——两个以上保证人为一个债权提供保证 （1）连带共同保证/按份共同保证的确定——“外部约定” 各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 （2）连带、按份共同保证，与一般保证、连带责任保证的关系 一般保证、连带责任保证——外部——保证人与债务人的责任划分 按份保证、连带保证——内部——各个保证人的责任范围 （3）“一连到底”——连带共同保证 （4）共同保证人的追偿 按份共同保证——向主债务人（履行范围） 连带共同保证——向主债务人（履行范围）、向其他保证人（内部份额、平均） 注意：“先后顺序”——连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 司法考试链接 2、（2005-3-85）甲对乙享有60 万元债权，丙、丁分别与甲签订保证合同，但未约定保证责任的范围和方式。下列关于乙、丙、丁关系的表述何者正确？ （ AD ） A.丙、丁的保证都为连带责任保证 B.丙、丁对乙的全部债务承担保证责任，但彼此之间不负连带责任 C.若丙与丁事后约定各自担保乙的30 万元债务，该约定未经甲的同意不能生效 D.若丁代乙清偿了全部债务，应首先向乙追偿，若乙不能偿还再要求丙分担责任 二、保证 （三）保证期间——固定期间 1、意义——行使保证权的期间 （1）不行使，权利消灭 （2）怎样行使？ 一般保证：债权人对债务人提起诉讼或者申请仲裁 连带责任保证：要求保证人承担保证责任 （3）行使保证权的结果：保证诉讼时效起算 一般保证：针对主债务人的判决、裁决生效之日 连带责任保证：向保证人提出要求之日 （4）主债诉讼时效的中止、中断对于保证的影响 一般保证：主债务诉讼时效中断——保证债务诉讼时效中断 连带责任保证：主债务诉讼时效中断——保证债务诉讼时效不中断 一般保证和连带责任保证：主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。 司法考试链接 3、（2006-3-59）下列关于保证债务诉讼时效的哪些表述是正确的？ （ ABC ） A．保证期间届满后，不必再起算保证债务的诉讼时效 B．保证债务的诉讼时效起算后，不必再计算保证期间 C．保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时效中止而中止 D．保证债务的诉讼时效随主债