投资PreIPO企业重要法律问题.pdf

第一节 所况简 介 投资Pre-IPO企业重要法律问题提示 北京市大成律师事务所 北北京京市市大大成成律律师师事事务务所所 高级合伙人 李云丽律师 高高级级合合伙伙人人 李李云云丽丽律律师师 有限合伙企业能否作为拟上市公司发起人  《合伙企业法》将有限合伙企业的组织形式合法化，促进PE投资快速发展  目前有限合伙企业直接作为上市公司的发起人无实质性法律障碍  证监会对此尚无明确意见 信托公司(PE)能否作为拟上市公司发起人 “ ”  信托PE是信托公司的一种金融创新制度，通过 适格投资人 的门槛限制避免公开发行问 题  信托公司（PE方式）作为拟上市公司发起人目前有法律障碍，因《首发办法》明确规 定“发行人的股权清晰”，且证监会要求发行人不得有信托持股或委托代持情形，需银监 会与证监会进行沟通解决该等问题  银监会目前出台《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》，要求信托公司对投资 有决策权，对目前很多信托公司与创投机构合作创设信托PE计划（信托是金融平台， 实际项目投资由创投机构负责）构成挑战 “ ” 如何认定拟上市公司 实际控制人未发生变更 背景：证监会一直关注拟上市公司的实际控制人及其 年内是否变更问题 3 《证券期货法律适用意见第 号》 1 多人拥有公司控制权应符合以下条件： 每人都必须直接或间接持有支配公司股份之表决权 多人共同拥有公司控制权不影响发行人规范运作 多人共同拥有股权应合法明确且没有出现重大变更 发行审核部门认为发行人应符合的其他条件 相关股东采取股份锁定期等有利于公司控制权稳定措施的，将被视为判断构成多人 共同拥有公司控制权的重要因素。  公司控制权归属难以判断的，如符合以下情形可视为公司控制权没有发生变更： – 股权及控制结构、主营业务等首发前3年内没有重大变化 – 发行人股权及控制结构不影响公司治理有效性 – 发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明  国有资产无偿划转如符合下列情形视为控制权没有变更 – 属于国有资产监督管理的整体性调整并经国务院国有资产监管机构或省级人民政 府的决策或批复文件 – 发行人与原控股股东不存在同业竞争或大量关联交易 – 国有股权无偿划转或重组等对发行人的经营管理层、主营业务和独立性没有重大 不利影响 “ ” 如何判断拟上市公司 主营业务未重大变化  《证券期货法律适用意见第3号》  发行人在报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组的，如 符合下列条件，视为主营业务没有发生重大变化： – 1、被重组方自报告期或成立之日起即与发行人受同一公司控制权人控制； – 2、被重组进入发行人的业务与发行人重组前的业务具有相关性（相同、类似行 业或同一产业链的上下游）。 比例