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商法总论第四讲 西南政法大学 侯东德 Contents 一、商业登记的概念、特征和意义 （一）商业登记的概念 商业登记是指当事人依照法律规定向主管机关提出的，旨在设立、变更或终止商事主体资格申请，并被主管机关核准予以注册登记的一系列法律行为的总称。 一、概念、特征和意义 我国商业登记法律 形式意义： 《企业法人登记管理条例》 《公司登记管理条例》 《合伙企业登记管理办法》 《企业法人法定代表人登记管理规定》 实质意义： 《民法通则》、《公司法》、《合伙企业法》、《乡镇企业法》、《商业银行法》、《保险法》、《证券法》等。 一、概念、特征和意义 （二）特征 1。创设性。基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者终止商事主体谋求法律确认，其效力在于使商事主体取得、变更或终止其商事能力。 2。要式性。（1）商事登记必须依照法定的程序；（2）商事登记行为必须向法定主管机关履行；（3）商事登记的内容和事项由商事登记法律以强行性条款规定，申请登记的内容必须符合法律要求；（4）商事登记必须采取法定的格式；（5）登记行为的生效必须符合法定的条件。 3。公法性。 一、概念、特征和意义 （三）意义 1。实行商业登记是国家对商事主体的商事行为进行各种法律调整的重要前提； 2。商业登记是国家对商事主体进行行政管理的重要手段。 3。商业登记是商法维护商事主体的合法地位，保护第三人合法权益和社会公共利益的重要手段。 4。商业登记是保障商事主体依法进行正常经营活动的必要形式。 5。商业登记是维护第三人利益和社会公共利益的基础。 二、商业登记原则 （一）强制登记原则 1。商事主体的设立、变更和终止必须进行登记； 2。商事登记应就法律规定的商事主体的全部必要事项进行登记，未经登记不发生法律效力。 公司的登记事项：名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或股分有限公司发起人的姓名或名称。 （二）全面登记原则 登记机关审查的内容：企业的营业范围是否为法律所禁止或者属于须经有关部门特许的项目，企业是否具备设立的条件，即是否符合法律法规对成员人数、注册资本、组织机构、场所等的要求，企业名称是否符合法律的规定等。 二、商事登记原则 （三）登记公开原则 1。登记申请公开、真实； 2。登记程序公开； 3。公告； 4。登记事项查阅公开。 三、商业登记的效力 （一）对商事主体的效力 各国法律中关于商事登记对商事主体的效力规定有以下几种情形： 1。商事登记是商法人获得法律人格的必要条件；未经登记及宣告，商法人不能成立，其行为不能被视为商行为。对于商个人和商合伙，商事登记仅具有宣告性，是其商人身份的法律认可，如果行为人未经登记而从事了商事经营活动，其不享有商人所享有的权利，但必须履行商人应履行的义务。德国、法国、瑞士。 2。商事登记不是商事主体资格取得的必要条件，未经登记程序，行为人实施了商行为，同样可以享有商人的权利并应履行商人的义务。商事登记的作用仅在于保护商号和商事主体的商标等其他与商事主体相关的特殊权利。荷兰等。 三、商业登记的效力 3。商事登记是各类商事主体成立的必要条件；未经商事登记程序，行为人即使实施了商事经营活动，也不得享有商人的权利，同时也不必履行商人的义务，该行为可被认定为无效行为。 我国：商事登记不仅是商法人取得法人资格的前提条件，也是不具备法人条件的商事主体取得商事经营资格的前提条件。 （二）对第三人的效力 1。必须登记的事项在未履行登记或已履行登记但尚未公告的情况下，对第三人的效力。 不得对抗善意第三人。 未经登记的事项在法律所导致的直接后果不能有利于负有登记义务的未登记事项的参与人。 未登记事项在法律适用上必须有利于第三人。 三、商业登记的效力 2。应登记事项在得到正确登记和公告之后对行为人和第三人的效力。 该事项对第三人生效，如果在登记事项公告之后一定时间内，第三人既不知道，也无责任必须知道该登记事项，则该登记事项对其法律行为不生效力。《德国商法典》规定15天。 3。已登记事项在公告发生差错的情况下对第三人的效力。 一些国家法律规定，如果登记事项公告有误，第三人可以针对负有登记义务的登记人，根据已公告之事实为法律行为。善意第三人。 四、商业登记的种类 （一）设立登记 概念：是指商事主体的创设人为设立商事主体而向登记机关提出申请，并由登记机关办理登记的法律行为。 商事企业（商法人和商合伙）的主要登记事项：商号、商事企业的住所、营业场所、负责人或法定代表人的姓名、开业日期、经济组织形式、经营范围、经营方式、资金总额、职工人数等。 商个人设立登记事项：商号、营业地址或流动营业的区域范围、姓名、住所、开业日期、经营范围、经营方式、资本总额、从业人数等。 四、商事登记的种类 （二）变更登记 登记事项发生变化