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招投标文件与合同 　　按照招标投标文件订立的合同，效力如何确定?一 　　招标投标法自2000年1月1日施行以来，对于推进招标采购制度的实施，促进公平竞争，加强反腐bai制度建设，节约公共采购资金，保证采购质量，发挥了重要作用。 　　随着招标采购方式的广泛应用，招标投标活动也出现了一些亟待解决的突出问题， 　　12月20日，国务院总理温*宝签署国务院令公布《中华人民共和国招标投标法实施条例》(以下简称《条例》)，《条例》自2012年2月1日起施行，《条例》的出台，旨在解决招标投标领域出现的一系列新问题，但对于未按照招标投标文件订立的合同，效力如何确定?这个问题， 　　《条例》依然没有明确的说法，导致长期困扰司法实践的难题将继续存在。 　　下面，笔者就该问题谈谈自己的看法，以期方家斧正。 　　一、合同效力问题依据合同效力状态区分，合同分为有效、无效、效力待定三类。 　　《合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效，这是《合同法》对合同有效最基本的规定。 　　《合同法》第五十二条则规定了何为无效合同，即有下列情形之一的，合同无效: 　　(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; 　　(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; 　　(三)以合法形式掩盖非法目的; 　　(四)损害社会公共利益; 　　(五)违反法律、行政法规的强制性规定。 　　《合同法》第四十七条、第四十八条则规定了何为效力待定合同，即限制民事行为能力人订立的非纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况不相适应合同、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同。 　　能够明确区分这三类合同，是我们厘清未按照招标投标文件订立的合同，效力如何确定?的基础，那么结合现行法律规定，我们能否认定未按照招标投标文件订立的合同的效力呢? 　　二、现行法律的相关规定《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。 　　招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 　　第五十九条规定，招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正;可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。 　　《中华人民共和国招标投标法实施条例》第五十七条规定，招标人和中标人应当依照招标投标法和本条例的规定签订书面合同，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。 　　招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 　　第七十五条规定，招标人和中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同，合同的主要条款与招标文件、 　　中标人的投标文件的内容不一致，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，由有关行政监督部门责令改正，可以处中标项目金额5‰以上10‰以下的罚款。 　　《工程建设项目施工招标投标办法》第六十二条规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。 　　招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 　　第八十三条规定，招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的， 　　或者招标人擅自提高履约保证金或强制要求中标人垫付中标项目建设资金的，有关行政监督部门责令改正;可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。 　　三、理解及分析通过上述法律法规的相关规定，我们不难得出如下结论:第一、招标人和中标人应当按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同;第二、招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议;第三、违反前述两点的，由有关行政监督部门责令改正和处罚。 　　对于违反前述两点的合同效力问题，该如何判断呢?是否能因此而认定合同无效? 依据《合同法》第五十二条第五项的规定，违反法律、行政法规强制性规定的，合同无效。 　　《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条规定，合同法第五十二条第(五)项规定的强制性规定，是指效力性强制性规定。 　　很显然，违反前述两条的，不属于违反法律、行政法规效力性强制性规定，因为其法律后果是可以由有关行政监督部门责令改正和处罚。 　　而且，在《中华人民共和国招标投标法》对中标无效的规定中，也不包括此类情形。 　　因此，不能以此来认定违反前述两点的合同无效，依照前文分析，合同的效力可分有效、无效、效力待定三类，此类合同显然不属于效力待定合同，那么就只剩下有效和无效两种状态，要么有效、要么无效，既然没有法律法规明确规定它无效，就应该归入有效合同