法若干前沿问题研究（杨卫东教授）.doc

PAGE PAGE 1 关于行政法的若干前沿问题 （本文是国家行政学院杨卫东教授于2010年4月24日在全省法院学术论文骨干培训班的讲课稿，根据录音记录整理，未经其本人审阅） 各位下午好，这次讲课我把它作为一次交流，没有把它当作授课的过程，所以很抱歉没有做个PPT，更多的是介绍一些情况和看法。我把它分为三个部分：第一部分，对于参加评奖的论文的一些看法；第二部分，介绍当前行政法中的热点和前沿问题；第三部分，其他值得研究的问题。 一、关于学术论文的问题 对于写文章历来有很多不同的看法，有人说这是文人的事情，是雕虫小计；也有人说是精博之大业。对于我们来说，写文章有意义，通过一定的方式把思维表达出来,就需要有文章的形式，更何况这些专业性很强的文章,需要一种合理的方式来表达，尤其是以征文的方式表现出来是有它的价值的。但如何来评定一篇文章的好坏,我们在特定的场合所关注的问题，有人会说最高法院的论文未必都是最好的。不同的人会有不同的看法、不同的偏好，同一篇文章会导致不同的评价。所以高考作文评分标准也作了一些改变，就是对于不同人的偏好最后得到相对的弥补。最后很难有一个绝对的标准让所有人满意，说我这文章是天下第一，这是很难做到的。但是，总还是有一些相对的标准，有些好的文章还是能够形成共识。对于最高法院征文的评定，我们究竟以什么样的评定标准，金俊银教授已经做了大概的介绍。每一篇论文当中他的评语包括四个部分的内容：第一个，选题的理论意义和现实意义；第二，提出创新的观点；第三，论证过程如何；第四，资料详实不详实，引文规范不规范。我把它概括为几方面： 第一、新。我个人感受这是最重要的，在每年全国法院征集的论文当中，至少有上千篇当中你会发现一些闪光的地方，大家关注的就是新。那么，对于学术性论文，就是原创性。你提出的问题是不是具有前沿性，你解决的方案是不是有新颖性？新颖性有几个方面：1、必须有新的观点、新的见解，这是首要的。如果你的论文当中能够提出全新的见解，提出别人没有提到的解决思路和方案,这毫无疑问是最至关重要的。2、新的论证方法。牛顿的经典物理被爱因斯坦的相对论所推翻，那是经过充分论证才提出来的。但是法学当中，我提出的观点新且有别于别人，怎么来判定？其实是很难的，所以第一个方面你提出了与别人不同的方式来分析，这就成为现在法学当中另外一个至关重要的，尤其是现在法学当中的新观点。你的观点新到什么程度，比别人有多少创新之处，是有难度的，尤其是像这样每年一届的学术讨论。如果十年一次，我觉得没有问题。一年一度当中，一定要提出比别人绝对新的观点，是十分有难度的。第二方面至关重要的是论证方法，所用的材料、所提供的分析见解有别于别人，新在哪儿，并不是他的结论，而是在于他的论证过程。有一位教授对某篇文章的评说：“我可以注意文章的前半部分，我会读得引人入胜，读得非常有感受，但文章的后半部分我不看了，因为他的结论不仅不好，不美妙，甚至是反动的”。为什么他的文章能够使大家读起来有清新的感觉，就在于分析论证的方法。3、新的表述方式。我曾经在研究室待过一段时候，当时一个领导说，“你说你的文章新，第一有新的观点是最好的；第二有新的论证方法；必须有新的用语、新的表达方法”。同样一个问题，别人用这样的一种表述方式，或者常人都用这样的一种表述方式，你至少要做到新的表达方式、新的用语、新的概念体系。创新的东西至少分三个层次，最好是有新的观点，退而求其次是有新的论证方法，其三至少有新的表述方法、新的用语体系。但要使论文获奖，至少要在前二个方面下功夫。当然能够以新颖的方式表达出来，那是最好的。所以在众多的文章当中，能够脱颖而出需要有标新立异。金教授给大家讲了，标新立异在法院的评价体系当中，不是说让你完全抛开中国的国情，是在这样的框架体系之下，你能够提出前人所没有提出的观点，以全新的论证方式来表达出来，而且在语言、风格、文笔当中能够体现出来是最好的。 第二、实。如果新是我们所追求的最主要目标，实是另外一个目标。提到新的东西在法学论文学术观点上，不同的人有不同的看法，是不是能得到别人的认同，实是至关重要的。所谓实，就是要有充分的详细的论证，要有新的知识话语，起码在这种研究状况之下是十分难得的。因为现在都追求大而全的东西，或者追逐观点的新颖，比如说，行政复议，现在行政复议处于大的改革当中，行政复议制度仍处于试检的过程。行政复议究竟怎么来设定，独立性在哪？美国的行政法官他的工资是怎么发的？他的独立性怎么体现？像这些东西是需要作充分研究的。如果文章没有全新的观点,没有提出跟别人不同的看法，或者你的论证过程是扎实的，资料是详实的，这也算是好文章。像法院系统的这样年度征文，能够把某一个问题当中，比如中国的现状及发展历程如何？实践当中的状况如何？国外对同一个问题的不同做法，尤其是细节问题，你能