外国刑法复习要点整理.docVIP

外国刑法复习要点 题型： 单选10*1’ 多选5*2’ 简答5*8’ 材料分析 案例 第一部分 概述 刑法的概念 狭义：刑法典（系统规定犯罪与刑罚的法典） 广义： 1.普通刑法（即刑法典） 2.特别刑法（刑法典以外的刑罚法规） 3.保安处分法（刑法上用以补充或代替刑罚以维护公共利益的措施。） 刑法的机能 （一）行为规制机能 刑法将一定的行为规定为犯罪，并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无（非）价值的（评价规范）。同时命令行为作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定（决定规范）。 （二）法益保护机能 所有的刑法规范都是为了保护某种法益而制定的，故刑法具有法益保护机能。 法益：法律所保护的利益。 （三）自由保障机能 自由保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。 刑法是“善良市民的大宪章”、“犯罪人的大宪章”和“受刑人的大宪章” 三、罪刑法定原则 法律渊源 1.追溯至1215英王约翰签署的《大宪章》，奠定了罪刑法定主义的基础；后1628《权利请愿书》、1688《人身保护法》等巩固罪刑法定主义思想。 2.现代意义上的罪刑法定原则的思想渊源是法国1789年《人权宣言》、1791年《法国宪法》以及1810年《法国刑法典》。 （二）思想渊源（沿革意义） 1.孟德斯鸠的三权分立学说 为罪刑法定原则中的法律主义奠定基础。 2.费尔巴哈的心理强制说 隐含了预测可能性的思想。 罪刑法定主义在理论上的发展 （三）思想基础 1.民主主义 犯罪与刑罚必须由国民的代表机关即国会制定的法律来规定。 2.尊重人权/自由主义（现代法治的核心） 从尊重人权、尊重自由出发，必须事先明确规定犯罪与刑罚。（国民预测可能性原理） 基本内容 （大陆法系罪刑法定原则的主要内容） 1.传统的罪刑法定主义的内容 （“形式的侧面”，旨在限制国家的司法权利） （1）法律主义（排斥习惯法）：法律主义是民主主义的体现。 （2）禁止事后法（刑法无溯及力）：溯及既往违反了预测可能性原理。 （3）禁止类推解释：类推解释，既违反了民主主义也违反了预测可能性原理。 2.新增的罪刑法定主义的基本内容 （“实质的侧面”，旨在限制国家的立法权力） （1）明确性原则：法律条文必须清楚明确。 （2）刑罚法规适正的原则：禁止绝对不定期刑；禁止处罚不当罚的行为；禁止不均衡的、残虐的刑罚。 （五）罪刑法定与刑法的解释 1.刑法解释的技巧（方法）?（1）平义解释：针对法律中的日常用语，按照该用语最平白的字义进行的解释。?（2）扩大解释（扩张解释）：刑法条文的解释含义大于条文字面的含义。 （3）缩小解释（限制解释）：刑法条文的解释含义小于条文字面的含义。?（4）反对解释：根据刑法条文的正面表述，推导出其反面含义。法条确定的条件是法律效果的全部条件并是必要条件，才能适用这种解释方法。?（5）补正解释：刑法条文表述有明显错误，只有通过补正来阐明其真实含义。补正解释的核心在于“正”，而非“补”。? 2.刑法解释的理由（1）文理解释：按照刑法条文用语可能具有的含义对刑法的解释，同时参考语法、标点符号、用语顺序等产生或者决定的含义。（2）体系解释：根据刑法条文在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义，阐明其规范含义。?（3）历史解释：依据制定刑法时的历史背景以及刑罚发展的源流，阐明刑法条文的含义。历史解释并不等于追求立法原意，即并非主观解释论。?（4）比较解释：借鉴外国立法与判例以阐明刑法规范的含义。但要善于辨析中外刑法的异同。?（5）目的解释：根据刑法规范的目的阐明刑法规范的含义。无论什么解释方法，其解释结论必须符合罪刑法定主义，符合刑法的目的。? 四、刑法理论体系 思想轨迹：现代刑法和刑法理论，是以启蒙思想为基础发展起来的。 启蒙思想家：格劳秀斯、霍布斯、孟德斯鸠、卢梭等。 学派之争：是20世纪初，古典学派（旧派）与近代学派（新派）的学派论争，主要在毕克迈耶和李斯特之间进行。 旧派（刑事古典学派）（18C中后期——19C前半期） 主要表现：用社会契约论，自然法理论，来否定封建刑法。 新派（近代学派、刑事实证学派）19C30年代以后 产生原因：犯罪现象的增加、犯罪学发达 代表人物 1.贝卡利亚： 意大利，刑事古典学派创始人，刑法学鼻祖。 1764年出版《论犯罪与刑罚》（近代刑法理论的奠基之作） 主张：罪刑法定主义；罪刑相适应；刑罚人道主义；社会契约论；客观主义；一般预防主义。 首次从理论上系统论证死刑的残酷性、不人道性与不必要性，明确提出废除死刑或严格限制死刑的适用。 1.龙勃罗梭： 意大利，犯罪学家，精神病学家，实证主义犯罪学派的创始人和主要代表，犯罪学之父。 2.边沁： 英国法学家、哲学家、功利学派创始人。 2.菲利：意大利，刑法学家