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合同的签订与风险管理 主讲人:黄赞荣 广东经纶律师事务所 合伙人 律师 一、合同及其形式 1、合同的定义： 《合同法》第二条：合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同不光是书面的，而是将人类交往的关系抽象为一种契约。确实人与人之间是一种契约和信用的关系。 2、合同的形式：书面形式、口头形式和其他形式 3、用电子数据交换(EDI)和电子邮件(E-mail)方式订立合同 4、合同签订过程中的风险防范 5、合同履行过程中的风险防范 合同的签订过程中的风险防范 合同主体 作为企业，在签约前一定要对履约主体做一个较为全面的、实质的调查，要防患于未然，防止合同欺诈。 一般来说，履约主体的风险有如下几种： 1、 履约主体虚假 2、 履约主体履约不能 3、 履约主体不适格 防范： 1、 审查履约主体的基本情况，如是企业要求对方提供营业执照或找律师去工商部门调取工商档案。 2、 调查履约主体的履约能力及商业信誉。 3、进行合同公证或律师见证。 签约主体 务实中的签约主体一般为“代理人”和“代表人”。 一、代理人签约存在的法律风险： （1）代理人无权代理 （2）代理人超越代理权限 防范：严格审查授权委托书。 二、代表人签约存在的法律风险 （1）法定代表人 （2）员工代表人 防范：审查公司章程，授权书。 注意： 　　a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。 　　b、取得合作方的营业执照或身份证复印件。 案例 案例：签订、履行合同失职被骗罪 2007年，北京东方高迈资源科技开发公司原副总经理张某因涉嫌签订、履行合同失职被骗罪被判刑。 检方指控，2004年，张某未按公司规定履行相关职责，与广东一家化工公司签订了4份代理进口化工原料的协议，但未对存放该原料的仓储公司进行相关审核，导致购进货物后，化工公司将原料私自卖出，造成公司被骗，损失达1370余万元。 检方出示的证言显示，张某一直不听他人劝告，坚持和对方签合同。他也没有派人对化工公司进行实地考察，没有调查其背景，也没有监督货物入库的情况。经查，该化工公司根本不具有履约能力，是张某严重不负责任的行为才导致公司蒙受巨大损失。） 合同主要条款（一） （1）标的（商品或服务的名称） （2）数量——数量不确定时，尽量预估一个数量填进去，同时履行过程中有关交付量的证据保存。 （3）质量 （4）规格——（例如: 25米钢轨） （5）包装 （6）验收条款——包括到货验收和质量验收。保护供方的常用条款： “买方应在货物到达后的3天内进行验收，未按期验收的，视为货物质量符合约定”。 “买方如对货物的规格、数量、质量等存在异议，应在收到货物后的3天内提出，否则视为符合约定。” （7）价款和报酬——合同中应当约定清楚价款，或者明确约定计算价款或者报酬的方法。 合同主要条款（二） （8）付款条款：——应明确约定付款的时间，以下付款时间的表述的不足之处： 　　A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后10日内付款。” 　　B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后____日内付款”。 （9）履行期限、地点和方式——合同中应列明收货方的经办人的姓名，或者取得授权委托书、或者取得公司盖章。 “买方指定XXX为本合同的经办人员，货物由经办人员签收后，视为卖方已经履行义务。” （10）违约责任条款——违约责任的类型： 1、赔偿损失 2、支付违约金 3、定金责任 4、其它责任：继续履行、修理、更换、重作、退货、减价等 （11）争议处理条款——解决争议的途径：①双方协商；②由第三人调解；③仲裁；④诉讼 合同的履行过程中的风险防范 (一)、接收支票时应注意的事项：对支票的审查。 　　1、收款人名称是否正确； 　　2、书写是否清楚，字迹是否潦草； 　　3、大小写的金额是否一致； 4、大写数字是否正确。 5、印鉴（公章和法定代表人印章）是否清晰； 　　6、如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续； 　　7、有无伪造变造的痕迹 （二）出具收据时的注意事项： 案例： A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具： “今收到北京A公司发票NO123456号，壹份金额5万元。