海外合同适用法律的问题.pptVIP

* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 赵 杭 2018年9月6日 北京 一带一路同行，中企间纠纷“源于何因” 评断中企间国际纠纷仲裁案 通商律师事务所 1. 海外合同适用法律的问题 2. 仲裁如何认定合同效力的问题 3. 仲裁庭采纳什么规范问题 4. 仲裁中海外工程举证困难的问题 4. 仲裁如何认定海外工程的不可抗力问题 5. 仲裁中的货币问题 6. 仲裁中的跨境担保问题 ? 通商律师事务所 1. 海外合同适用法律的问题 （1）适用中国法？ （2）适用当地国法律？外国法查明的问题 案例：卡塔尔别墅工程劳务仲裁案 （四川劳务公司v.北京建设） “劳务费的确定，按照平米包干的形式，以劳务人员（含管理人员）人均年收入肆万元人民币为依据，确定工日单价。每建筑平米所需的工日，依据北京市2001年定额计取，根据乙方实际承包的建筑平米计算劳务总价”。 通商律师事务所 仲裁庭意见：既然协议约定的施工所在地为卡塔尔，双方签约时所指向的所有与工作日期相关的事项应为卡塔尔当地的情况，双方也有义务在签约之时了解当地的节假日情况,故应该以卡塔尔的法定的工作日为基础计算,而非日历日或者按照中国的法定工作日计算工日单价。因而工日单价应该在40000元标准工资的基础上，按照卡塔尔劳动法对于工作时间的规定而得出的工作时间是合理的。 北京市通商律师事务所 通商律师事务所 仲裁庭认为，协议的签订是在2005年，而卡塔尔新劳动法则于2005年1月起实施，因而工作时间应该按照卡塔尔新劳动法计算。仲裁庭注意到,申请人提交了中国驻卡塔尔大使馆经济商务处提供的有关卡塔尔的劳动法相关的传真文件作为证据,证明卡塔尔的工作时间为每周48小时,斋月为每周36小时。被申请人对申请人提交的该份证据因其无法证明确实是中国驻卡塔尔大使馆经济商务参赞处出具的而不予认可。仲裁庭又注意到,在被申请人于2008年11 通商律师事务所 月14日提补充证据十中援引的卡塔尔的劳动法正是出于中国驻卡塔尔大使馆经济商务参赞处，而其中对卡塔尔的工作时间的规定与申请人提交的证据内容完全一致。因而仲裁庭对于双方提交的证据中一致的按照卡塔尔劳动法每周工作48小时，斋月每周工作36小时的规定予以认可。 鉴定机构在鉴定报告中在提及上述规定之外，也同时提到了全球法律法规网中卡塔尔劳动法中斋月每月工作38小时的说法，但是不被本案当事人提交的证据所佐证，故仲裁庭不予采纳。 通商律师事务所 2. 仲裁如何认定合同效力的问题 （1）中国法律法规的限制 案例：卡塔尔别墅工程劳务分包合同仲裁案 （四川劳务v.北京建设） 商务部的《对外承包工程项下外派劳务管理暂行办法》 （商合发〔2005〕726号） 第二章　企业责任与义务 通商律师事务所 第五条　总包商不得将工程项下外派劳务单独分包或转包。分包商不得将其承包的工程及项下外派劳务再分包或转包。 第八条　总包商和分包商均须参照《对外劳务合作备用金暂行办法》（对外贸易经济合作部、财政部令2001年第7号）和《关于修改〈对外劳务合作备用金暂行办法〉的决定》（商务部、财政部令2003年第2号）的规定，执行对外劳务合作备用金制度。  通商律师事务所 仲裁庭认为，申请人与被申请人签定的协议是双方真实意思的表示。中国商务部于2006年1月10日下发的《对外承包工程项下外派劳务管理暂行办法》的通知（商合发〔2005〕726号）应在其公布之日后30天生效，即2006年2月9日之后，而协议签署的日期为2005年11月18日，故协议并不违反其签订时中国的法律和行政法规的强制性规定，应 属有效，对双方均有约束力。双方均应按照上述 协议文件的约定履行自己的义务 通商律师事务所 （2）资质问题 《中华人民共和国建筑法》 第二条 “在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。” 通商律师事务所 （3）“非法”转包问题 案例：阿尔及利亚房建项目仲裁案 (建工集团-海外工程公司) 仲裁庭意见：《合作协议》由申请人与被申请人于2010年11月4日签订，双方对于合同效力均未提出异议。仲裁庭经审查认为，《合作协议》的内容和形式均不违反中华人民共和国法律及行政法规的强制性规定，亦无证据表明该协议存在法律规定的无效情形。 通商律师事务所 因此，仲裁庭认定，《合作协议》系申请人和被申请人双方的 真实意思表示，依法属于有效合同，对双方均具有约束力。 被申请人的转包行为是否有违其与业主的主合同的约定， 不是仲裁庭审理的范畴。 通商律师事务所 3. 仲裁庭采纳什么规范问题 （1）