与企业联营有关的法律规定资料.docVIP

PAGE PAGE 1 关于企业联营的法律问题 企业联营：联营是企业之间、企业与事业单位之间横向经济联合的一种法律形式。 联营合同：通常是指两个以上的经济组织为了达到共同的经济目的，约定共同出资，联合从事一定生产经济活动的协议。 一、企业联营的形式： 根据民法通则的规定，企业联营有三种形式，即法人型联营、合伙型联营、合同型联营。这主要是以企业联营是否形成独立的经济实体，以及由该经济实体的法律属性确定的。 注：联营也可划分为紧密型联营、半紧密型联营和松散型联营。具体如下： 1．紧密型联营是参加联营各方以资金、财产、技术等作为投资，共同经营，并以其投资额为限承担有限责任，组成自主经营、独立核算、自负盈亏，能够独立承担民事责任的经济实体。经登记主管机关核准登记，发给《企业法人营业执照》，取得法人资格。 　　 2．半紧密型联营是联营各方依据合同或协议规定，以各自所有的或者经营管理的财产承担连带责任。这种联营是法人之间的合伙，没有组成经济实体，不能独立承担民事责任。登记主营机关发给注明有效期的《营业执照》。 3．松散型联营是联营各方依据合同或协议，在一定时间内建立比较稳定的协作关系，各自独立经营、各自独立承担民事责任，它的权利义务由合同约定。由于联营各方没有共同出资，没有组成新的经济实体，登记主管机关不进行登记注册。 　　法人型联营即联营后成立的组织具有法人资格的联营。该联营企业主要采用股份有限公司或有限责任公司的形式。联营企业作为一个独立从事生产经营活动的单位，有自己独立的财产，在生产上有经营自主权，实行独立核算，以自己从事生产经营活动的收入抵偿自己的支出，并按国家规定缴纳税款。《民法通则》第51条规定，“企业之间或企事业单位之间联营组成新的经济实体，独立承担民事责任，具备法人资格的，经主管机关核准登记，取得法人资格。” 合伙型联营中各联营主体之间关系相对较为松散，按约定出资，共同对新成立的联营体进行经营管理，该联营体不具备法人条件的，其责任由联营各方连带承担，实质上是一种合伙。 合同型联营不组成独立的联营体，联营各方按照联营合同的约定独立经营，各自承担相应的责任。 企业联营因形式的不同，对外承担不同的法律责任。联营体是企业法人的，以联营体的全部财产对外承担民事责任，联营各方的责任则以各自认缴的出资额为限。联营是合伙经营组织的，联营各方以各自所有或经营管理的财产承担连带责任。在实践中，可先以联营的财产清偿，联营体的财产清偿不能满足的，由联营各方按照联营合同约定的承担比例，以各自所有或经营管理的财产承担民事责任；合同未约定债务承担比例，又协商不成的，按照出资比例或盈余分配比例确定各方应承担的责任。联营是合同型的，联营各方按照合同的约定分别以各自所有或经营管理的财产承担民事责任。 二、在企业联营中应当特别注意的是： （一）关于联营合同中的保底条款问题 1、如果联营各方在联营合同中约定了保底条款的话，联营合同会被认定无效。联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。由于保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，所以带有保底条款的联营合同会被认定为无效。在这种情况下，联营企业如发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，会被要求如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配（《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条）。 2、如果企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，会被认定为“明为联营，实为借贷”。不但合同会被确认为无效，而且除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息会被收缴，另一方则会被处以相当于银行利息的罚款。（《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条） 3、金融信托投资机构作为联营一方依法向联营体投资的，可以按照合同约定分享固定利润，但亦应承担联营的亏损责任。 4、当事人以技术入股方式订立联营合同，但技术入股人不参与联营体的经营管理，并且以保底条款形式约定联营体或者联营对方支付其技术价款或者使用费的，视为技术转让合同。（《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第三款） （二）关于联营合同纠纷案件的受理问题 1、联营各方因联营合同的履行、变更、解除所发生的经济纠纷，如联营投资、盈余分配、违约责任、债务承担、资产清退等纠纷向人民法院起诉的，凡符合民事诉讼法（试行）第八十一条规定的起诉条件的，人民法院应予受理。 2