物权法定主义：在自由与强制之间(一).docVIP

物权法定主义：在自由与强制之间(一) 内容提要：对物权法定主义的传统解释导致了物权法的僵硬性，不符合社会经济的现实需要。不同物权类型的性质不同，在法律体系和社会生活中的地位和作用也不相同。可以把物权分为基础性物权与功能性物权。前者主要包括所有权、基地使用权等用益物权、典权和自然资源使用权；后者主要包括抵押权、质权、让与担保和留置权等。当事人设定功能性物权的根本目的是利用物的基础性权利（如所有权）来担保债权的实现。在法律上，对于基础性物权应当坚持物权法定主义，而功能性物权则可由当事人自由创设。 　　物权法定原则①在各国民法著述中均被认为是物权法最重要的基本原则，②具有“确保物权之特性，建立物权体系”的功能。③对物权法定原则的规定，直接影响着物权法体系的建立，影响着整个私法秩序的建立和社会经济的良性运转。正因如此，物权法定主义被广泛关注，成为激烈争论的重点。但是，目前所有的争议与解决方案都未能从根本上解决问题。为此，本文在深入分析物权法定原则确立的历史与物权制度的理念的基础上，对物权法定原则作出全新建构，希望能把问题引向深入。 　　一、传统物权法定主义的确立 　　（一）物权法定主义的立法例 　　物权法定主义源于罗马法，其后为继受罗马法的大陆法系多数国家所采用。④有的采用法律明文规定的方式，如日本民法第175条规定，“物权，除本法及其它法律所定者外，不得创设”；我国台湾民法第757条规