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律师在民事诉讼代理中的工作方法
律师在民事诉讼代理中的工作方法(流程)
在一审案件中的诉讼代理
审查收案,注意三点
审查是否立案。(一般情况下代理原告为立案,代理被告已经立案)
在此主要是以代理原告为例:看是否符合《民事诉讼法》第108条关于立案的条件:A.原告是否为与本案有紧密关系的公民、法人和其他组织;B.是否有明确的被告;C.有明确的诉讼请求和相关的诉讼事实和理由;D.没有超过诉讼时效,审查是否存在时效中止、中断或延长的情形;F.属于受诉人民法院管辖。(审查管辖时要看本案是否属于人民法院受理范围;有无仲裁条款、仲裁协议及其效力;有无协议管辖条款及其效力;是否属于专属管辖;是否属于特殊地域管辖)
看是否是人民法院所主管的民事案件。可以看《民事案由规定》,以下有五种情况不属于人民法院所主管的案件:
(1)属于行政机关和其他机关处理的案件。如军转干部的纠纷一般是由地方上的军转接待处办理等等;
(2)若当事人已达成仲裁协议的,应告知当事人到仲裁机关申请仲裁;
(3)对于已生效的裁定和判决,应告知当事人进行申诉,启动再审程序;
(4)劳动争议案件首先必须应到劳动仲裁委员会进行仲裁,交通事故也应先经公安机关处理;
(5)单位内部的集资建房。
3、若是人民法院主管的案件,则需要审查是否有驳回起诉和发回重审的情形。如判决不准离婚、维持收养关系的,如没有特殊情况6个月内不准再起诉。
(二) 接受委托。
1、委托人和律师事务所签订委托代理合同(协议),一式两份;委托人一份,律师事务所一份;
2、委托人签订授权委托书,一式三份,委托人一份,律师事务所一份,交人民法院一份;
3、收取费用;
(三) 准备起诉和应诉
1、首先应是和当事人进行交谈,制作谈话笔录
2、阅卷:围绕诉讼请求、证据发现案件的焦点,审查双方证据的“三性”,保持证据的完整性,注意保密;
3、取证:a.律师可以向当事人和证人取证;b不能自行收集的证据,可以在举证期限届满前7日向人民法院申请调查证据;c在举证期限届满前10日申请证人出庭作证
4、撰写起诉状、代理词;
5、律师代理申请财产保全和先予执行;
6、律师参与庭前和解。
(四) 律师出庭代理
首先是在开庭审理前,应在法院的主持下交换证据,以及相关的证据清单
在开庭审理中,在法庭宣布当事人享有的权利时可以向法官、书记员等人提出申请回避,在法庭调查中,代理当事人陈述案件事实,进行举证质证,在法庭辩论阶段,发表代理词。
至此,律师代理民事诉讼在一审程序的工作已完成。一审程序结束后,在15天的上诉期内当事人不服的,向上级人民法院提起上诉。
二、律师在第二审诉讼程序中的民事诉讼代理的步骤如下:(二审坚持书面审理为主,开庭审理为辅的原则)
审查是否有上诉权,一般是通过审查是否超过上诉期限。如:判决是十五天内上诉,裁定是十天内上诉。若马上就要过诉讼上诉期限,一般是通过公证,寄发特快专递来解决该问题。
审查裁定的事实,适用的法律是否有错误(主要看两点:一是法院采信证据的原则和方法是否存在错误;二是适用的法律与案件事实是否符合;)
审查审判程序是否违法
撰写上诉状
我国实行的是两审终审制,若当事人对上诉判决不服,则不能再行起诉,只能通过申诉启动再审程序。
三、律师在再审程序中代理民事诉讼案件:(主要是看是否有法律规定的申请再审的13项条件)
当事人申诉的,可以撰写再审申请书
检察院提起抗诉的,律师可以写提请抗诉申请书
律师还可以代写信访举报材料
诉讼程序结束后,要想当事人的权益在实际中得到保护,就需要执行程序顺利完成。
四、律师在执行程序中的代理工作:
接受执行申请人的委托,代理提出执行申请
代理执行申请人去调查被执行人的财产。如结案后,可以申请人民法院查找其银行账号,或是去房产局、车管所等地调查
代理被执行人
还可以接受案外人的委托提出执行异议
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