侵权损害赔偿效果的弹性化构造-武汉大学学报.pdfVIP

第72卷第4期 2019 年7月 Vol.72No.4 July2019 138149 DOI:10.14086/ki.wujss.2019.04.014 侵权损害赔偿效果的弹性化构造 郑晓剑 摘 要 完全赔偿原则的目的是实现对受害人的充分补偿。为此，传统的损害赔偿法 构建了要件与效果相区分的原则，使损害赔偿效果不受责任基础的充实程度的影响，从而在 效果上表现为全有或全无的择一判断模式。然而，这种做法存在价值实现上的断裂及逻辑上 的自相矛盾，难以妥当地协调自由与安全等价值之间的紧张关系，在个案中容易形成极端情 况。现代以来，随着社会关系的复杂化和利益主张的多元化，法的安定性逐渐让位于法的妥 当性。因此，打通构建要件与法律效果之间在价值层面的隔绝，允许法官在综合考量过错程 度、违法性程度、因果关系盖然性程度等构成要件要素的基础上，对损害赔偿效果作出弹性 化的评价，使其能够获得契合于个案情境的妥当性，便成为妥当解决多元化社会中不同法律 价值间之冲突的必然诉求。 关键词 完全赔偿原则；损害赔偿；弹性化；构成要件；法律效果 中图分类号 DF526 文献标识码 A 文章编号1672-7320(2019)04-0138-12 基金项目 国家社会科学基金青年项目（16CFX039） 近年来，因豪车被撞所引发的天价赔偿案在全国各地屡有发生。这些案件在挑动社会大众的敏感 神经之余，也在持续拷问着法律的正义。从民法角度看，这些案件背后所反映的实质问题是：不问情形， 一律要求过失行为人对其造成的损害承担完全赔偿责任合理吗？这涉及如何认识及评价完全赔偿原则 在侵权法和损害赔偿法上的地位。 目前，我国民法典侵权责任编的立法编纂正在顺利推进，有不少民法学者认为，为了充分发挥侵权 [1] [2] 法的补偿或救济功能，应当将完全赔偿原则确立为我国侵权法上关于损害赔偿的基本原则 （P117 ） （P97-110 ）。笔者以为，完全赔偿原则固然以救济受害人为宗旨，然而其在逻辑、价值及法律效果等层面 亦有较大不足，能否将其奉为损害赔偿的基本原则，似有可议之处。 在比较法上，完全赔偿原则并非一统天下。例如，奥地利和瑞士就在相关立法上确立了行为人的赔 偿责任范围与其过错程度相关联的思想和原则（如《奥地利普通民法典》第 1324 条、《瑞士债务法》 第 43 条第 1 款），这就为个案中实现损害赔偿效果的弹性化处理开辟了可能性，从而能够获得契合于 个案情境的妥当性。作为欧洲私法一体化进程标志性成果之一的《欧洲侵权法原则》，也主张依据动态 体系论对损害赔偿效果予以弹性的确定，而明确抛弃了过于僵化的完全赔偿原则[3] （P1-4 ）。 有鉴于此，笔者将在前期研究的基础上，对完全赔偿原则之不足进行初步探讨。在此基础上，尝试 以“个案中之法益衡量”方法和动态体系论为方法论基础，实现侵权损害赔偿效果的弹性化构造，以期为 我国的民法典编纂和相关理论研究之推进略尽绵薄之力。 郑晓剑：侵权损害赔偿效果的弹性化构造 139 一、弹性化构造的缘起 [4] 根据完全赔偿原则，受害人要么得到完全的赔偿，要么没有任何赔偿 （P40 ）。所以，人们也将 [5] 这一原则称为“全有或全无原则” （P555 ）。在实务操作中，要确保受害人能够得到完全的赔偿，责任 效果必须要独立于责任成立之基础。因此，赔偿义务之基础与内容的分离，便成为损害赔偿法的特征[6]