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《资管新规》下私募股权投资基金合规与风险控制 高慧? 清科研究?2018-07-30 01 私募股权投资基金法律监管体系 1．中华人民共和国证券投资基金法 《证券投资基金法》是私募股权投资基金管理人开展资产管理业务的基本法，《证券投资基金法》对私募股权基金管理人、基金托管人，基金的组织形式和运作方式以及非公开募集等制定了基本原则性规定。 2.国务院金融稳定发展委员会 国务院金融稳定发展委员会主要以国务院规范性文件形式制定国家金融监管政策，私募股权投资基金管理人作为资产管理业务的专业机构，其资产管理业务应当符合国家战略和产业政策、符合国家供给侧结构性改革政策要求的领域，支持经济结构转型，支持市场化、法治化债转股等。 3.人民银行、证监会、银保监会、国家外汇管理局 ? ? 对于需要国家金融监管机构统一监管、协同监管的，金融监管机构联合制定统一监管的规范性文件，防范监管缺位及金融机构套利。私募股权投资从事资产管理业务应当遵守《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见（银发〔2018〕106号）》（以下简称“资管新规”）规定。 4.证监会 中国证监会是私募股权投资基金管理人的主管单位，具体负责制定私募股权投资基金监管的规章制度及实施细则。私募股权投资从事资产管理业务应当遵守《私募投资基金监督管理暂行办法（证监会令第105号）》并参照遵守《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》、《证券期货经营机构私募资产管理计划运作管理规定（征求意见稿）》。 5.基金业协会 中国证券投资基金业协会是私募股权投资基金的自律监管单位，制定私募股权基金投资、管理、信息披露等自律监管细则，对私募股权投资基金的合规管理、信息披露等进行自律监管。 私募股权投资基金管理人应当在《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》、《私募投资基金募集行为管理办法》、《有关私募投资基金“业务类型/基金类型”和“产品类型”的说明》、《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第2号--委托第三方机构提供投资建议服务》、《私募基金登记备案相关问题解答系列》等具体细则下开展资产管理业务。 综上：在法律、行政法规没有对私募股权投资基金有明确规定情形下，私募股权投资基金适用《资管新规》关于金融机构开展资产管理业务的具体规定。目前监管体系下法律、行政法规仅有《证券投资基金法》。 02 私募股权投资基金管理人经营资产管理业务 为金融特许业务、表外业务 《资管新规》明确了资产管理业务为金融特许业务、表外业务 1．私募股权投资机构为持牌经营资产管理业务的金融机构 《资管新规》明确资产管理业务为金融业务，属于特许经营行业。私募股权投资基金管理人开展资产管理业务，需要先通过基金业协会私募股权投资管理人备案登记，所管理的产品需在基金业协会登记备案。 《资管新规》施行后，只有金融机构才能开展资产管理业务，财富管理或者资产管理在《资管新规》框架下产生重大变化，影子银行将不得不通过设立基金管理公司等持有金融牌照的机构开展资产管理业务。 我国影子银行主要包括三类：一是不持有金融牌照、完全无监管的信用中介机构，包括新型网络金融公司、第三方理财机构等；二是不持有金融牌照、存在监管不足的信用中介机构，包括融资性担保公司、小额贷款公司等；三是机构持有金融牌照、但存在监管不足或规避监管的业务，包括货币市场基金、资产证券化、部分理财业务等。 相对于私募股权投资机构，中国法律框架下的金融机构是指接受中国人民银行、银保监会、证监会分类监管，并持有金融牌照的营利性法人或者合伙企业。 依据中国人民银行关于印发《金融机构编码规范》的通知（银发〔2009〕363号），国家特许金融机构为28类，加上中国证监会《证券期货投资者适当性管理办法》（中国证券监督管理委员会令第130号），经有关金融监管部门批准设立的金融机构，包括证券公司、期货公司、基金管理公司及其子公司、商业银行、保险公司、信托公司、财务公司等；经行业协会备案或者登记的证券公司子公司、期货公司子公司、私募基金管理人，合计为32类。[1] 2.私募股权投资机构开展资产管理业务为表外业务，禁止刚性兑付 根据《资管新规》，私募股权投资机构开展资产管理业务时不得承诺保本保收益。出现兑付困难时，私募股权投资机构不得以任何形式垫资兑付。私募股权投资机构不得在表内开展资产管理业务。 表外业务是指金融机构从事的，按照现行的会计准则不计入资产负债表内，不形成现实资产负债，但能够引起当期损益变动的业务。 一般地，根据表外业务特征和法律关系，表外业务分为担保承诺类、代理投融资服务类、中介服务类、其他类等。 （1）担保承诺类业务包括担保类、承诺类等按照约定承担偿还责任的业务。担保类业务是指金融机构对第三方承担偿还责任的业务，包括但不限于银行承兑汇票、保函、信用证、信用风险仍