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我国私募股权基金基本制度发展三部曲 1：规范外商投资创业投资企业 ?? ?2003年1月30日，对外贸易经济合作部、科学技术部、国家工商行政管理总局、国家税务总局和外汇管理局五部门联合发布了《外商投资创业投资企业管理规定》（以下简称《规定》），并于当年的3月1日开始施行。这部行政法规在有限合伙制尚不被国内《合伙企业法》承认的情况下，大胆地进行了探索。对于外商投资的创业投资企业的注册登记、设立要求、申请程序、投资管理企业的业务范围、经营管理以及审核监管进行了详细的规定。《规定》操作性强，是我国私募股权行业非常重要的一部法规。 ??? 2006年7月，商务部又公布对这一法规的修改稿《外商投资创业投资企业管理办法》（以下简称《管理办法》）来广泛征求各界意见，在很多具体的条款上进行了完善，但基本的框架仍然未变，只是更加和中国的实际相结合。当然这部法规所针对的对象还只是创业投资类的私募股权基金，对于并购类的私募股权基金，这部法规并不适用。 ??? 首度承认非法人制组织形式 ??? 具体来看，《规定》的突出特点在于：首先明确承认了创投企业可以采取非法人制组织形式，采取非法人制组织形式的创投企业（以下简称非法人制创投企业）的投资者对创投企业的债务承担连带责任。非法人制创投企业的投资者也可以在创投企业合同中约定在非法人制创投企业资产不足以清偿该债务时由必备投资者承担连带责任，其他投资者以其认缴的出资额为限承担责任。这个必备投资者实际为普通合伙人，而其他投资者便是有限合伙人。在有限合伙还没有被法律所承认的情况下，《规定》作出了实质性的突破。 ???《规定》明确设立创投企业应具备条件为：投资者人数在2人以上50人以下；且应至少拥有一个必备投资者；非法人制创投企业投资者认缴出资总额的最低限额为1000万美元；除必备投资者外，其他每个投资者的最低认缴出资额不得低于100万美元。外国投资者可以自由兑换的货币出资，中国投资者以人民币出资；应有3名以上具备创业投资从业经验的专业人员等。 ??? 必备投资者应当具备的条件包括：要以创业投资为主营业务；在申请前3年其管理的资本累计不低于1亿美元，且其中至少5000万美元已经用于进行创业投资。在必备投资者为中国投资者的情形下，业绩要求为：在申请前3年其管理的资本累计不低于1亿元人民币，且其中至少5000万元人民币已经用于进行创业投资；拥有3名以上具有3年以上创业投资从业经验的专业管理人员；如果某一投资者的关联实体满足上述条件，则该投资者可以申请成为必备投资者。 ??? 关联实体是指该投资者控制的某一实体、或控制该投资者的某一实体、或与该投资者共同受控于某一实体的另一实体。所谓控制是指控制方拥有被控制方超过50%的表决权。必备投资者及其上述关联实体均应未被所在国司法机关和其他相关监管机构禁止从事创业投资或投资咨询业务或以欺诈等原因进行处罚。非法人制创投企业的必备投资者，对创投企业的认缴出资及实际出资分别不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的1%，且应对创投企业的债务承担连带责任。 ??? 在非法人制企业的出资及变更方面，规定非法人制创投企业的投资者可以根据创业投资进度分期向创投企业注入认缴出资，最长不得超过5年。各期投入资本额由创投企业根据创投企业合同及其与所投资企业签订的协议自主制定。投资者应在创投企业合同中约定投资者不如期出资的责任和相关措施；投资者在创投企业存续期内一般不得减少其认缴出资额。如果占出资额超过50%的投资者和必备投资者同意且创投企业不违反最低1000万美元认缴出资额的要求，经审批机构批准，投资者可以减少其认缴资本额。 ??? 在此情况下，投资者应当在创投企业合同中规定减少认缴出资额的条件、程序和办法；必备投资者在创投企业存续期内不得从创投企业撤出。特殊情况下确需撤出的，应获得占总出资额超过50%的其他投资者同意，并应将其权益转让给符合要求的新投资者，且应当相应修改创投企业的合同和章程，并报审批机构批准。其他投资者如转让其认缴资本额或已投入资本额，须按创投企业合同的约定进行，且受让人应符合有关要求。投资各方应相应修改创投企业合同和章程，并报审批机构备案。创投企业设立后，如果有新的投资者申请加入，须符合规定和创投企业合同的约定，经必备投资者同意，相应修改创投企业合同和章程，并报审批机构备案。 ??? 创投企业出售或以其他方式处置其在所投资企业的利益而获得的收入中相当于其原出资额的部分，可以直接分配给投资各方。创投企业应当在创投企业合同中约定此类分配的具体办法，并在向其投资者作出该分配之前至少30天内向审批机构和所在地外汇管理局提交一份备案说明，同时证明创投企业投资者未到位的认缴出资额及创投企业当时拥有的其他资金至少相当于创投企业当时承担的投资义务的要求。该分配不应成为创投企业对因其违反任何投资义