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国有产权并购若干法律问题分析 字体大小： \o Font Size: Large 大 | \o Font Size: Medium 中 | \o Font Size: Small 小 2007-07-01 09:35 - 阅读：241 - 评论：0 国有产权并购若干法律问题分析 ? ? 　　 一、 国有产权并购回顾 ? （一）海尔“曲线 MBO ”到国有产权改革大讨论 ? 香港上市公司海尔中建 (1169,HK) 在今年 4 月 6 日的公告中称，海尔集团向海尔中建注入洗衣机资产。公告后，直接和间接地控制了海尔中建 35.84% 的股份的海尔投资逐步引起了市场的注意。 7 月 28 日 ，海尔中建发布公告，称其将延期认购海尔集团所持有的飞马青岛公司 35.5% 的股权，相关认股权行使日期将延长至 2005 年 12 月 31 日 。 7 月 31 日 ，香港中 文大学 教授郎咸平抛出四条尖锐质问，矛头直指“海尔职工持股会”。郎咸平认为，海尔此举是为了完成借壳和实现国有股权稀释。市场上顿时掀起轩然大波。 ? 在“炮轰”海尔曲线 MBO 之后，郎咸平又将矛头对准了格林柯尔。郎咸平在复旦大学以《格林柯尔 : 在 国退民进 的盛宴中狂欢》为题发表演讲时，指责顾雏军在 国退民进 过程中席卷国家财富。他强烈建议，停止以民营化为导向的产权改革。一场围绕着国企产权改革，防止国有资产流失的大讨论 / 辩论由此展开。 ? 国有企业 MBO 以及其他形式的国有产权转让中产生的问题引起了全社会的广泛关注。国资委下发通知对全国的国有资产进行清查，同时出台了《关于企业国有产权转让有关问题的通知》，进一步解释了国有产权交易的有关问题。 ? 从随后的政策来看， MBO 的实施被暂缓。 9 月 29 日 , 《人民日报》发表国务院国有资产监督管理委员会研究室署名的《坚持国企改革方向　规范推进国企改制》的文章，明确地指出国有及国有控股的大企业不宜实施管理层收购并控股。文中指出“在目前许多条件还不具备、不成熟的情况下急于搞管理层收购，容易造成国有资产流失，引发种种社会矛盾和问题”。“实施管理层收购并控股，是将所有权与经营权合一，这不利于形成有效的公司治理结构，不利于建立市场化配置经营管理者的机制，不利于维护国有经济的控制力，与我国国有企业建立现代企业制度、推进股份制改革的方向不相符合”。 ? “由于国有大企业资产总量较大，一般情况下，管理层自有的和可以规范筹集的资金难以或无法达到控股所需资金的数额，脱离我国实际情况推行管理层收购，难以避免不规范的融资行为发生，很容易造成国有资产流失”。同时，“国有中小企业资本较小，多数不属于关系国家安全和国民经济命脉的重要行业和关键领域。国有中小企业改制可以探索试行管理层收购或控股”。 ? 国资委主任李荣融在 11 月 30 日 的国资委记者发布会上表示，国有资产流失问题现在已经得到了比较好的扭转，但同时坦言，现在国企改革的问题仍然集中于 MBO ，由于自买自卖等原因造成了千方百计压低价格产生的资产流失。 到目前为止从国资委的一系列声音和政策，很难预见对 MBO 政策松动的迹象，而且还扩大了 MBO 的禁区。由此看来，在一个严密、完善的监管体系没有建立起来之前，大型国企的 MBO 仍然很难进行。 ? 由于国资委对于中小企业的认定标准是 : 企业职工人数 2000 人以下 , 或销售额 30000 万元以下 , 或资产总额为 40000 万元以下。如果按照这个标准来衡量 , 目前几乎所有上市公司都超出了我国中小企业的标准范围。由此可见 , 在 2004 年上市公司管理层收购的态度上 , 政策环境是不支持、不鼓励的。 ? （二）国有产权并购的法律得到进一步的完善 ? 围绕着完善产权交易制度，完善交易程序，估价制度以及竞价程序，今年的国有产权并购法律得到了进一步的完善。 ? 随着 2003 年 12 月 31 日 ，作为国资委 3 号令的《关于企业国有产权转让的若干规定》的出台，国有产权交易的法律得到了充实和完善。 2004 年，国资委又连续颁布了《关于加强企业国有产权交易监管有关工作的通知》等 8 个为 3 号令配套的文件。其中，国资委颁布了《企业国有产权转让管理暂行办法》、《关于企业国有产权转让有关问题的通知》，证监会颁布了《关于规范上市公司实际控制权转移行为有关问题的通知》，《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》。 ? 其中， 04 年 1 月 8 日 下发的《企业国有产权转让管理暂行办法》即通称的 3 号文件在上述各项法律中占据最为重要的地位。该规章对国有产权转让的监督管理，转让的程序以及批准程序等问题做了比较详细的规定。 03 年的《关于贯彻国有