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- 2019-08-20 发布于四川
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2019年文科论文格式范文
论文格式就是论文达到可公之于众的标准样式和内容要求,论文常用来进行科学研究和描述科研成果文章。为大家分享了文科论文范文,欢迎借鉴!
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内容提要:通过探寻古代中西法律制度不同的文化背景,揭示中国传统法律刑事化的深层文化原因,指出各文明选择的应是适合自己价值取舍的制度,而无优劣之分。
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关键词:传统法律刑事化法律文化
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人类历史上各古代文明都制定了相应的法典,如西方的罗马《十二表法》,西亚的古巴比伦《汉谟拉比法典》及中国古代早期的《法经》,乃至由汉至唐制定的一系列的法典,大都包罗万象,无所不及。古人立法的不论刑事、民事、程序、实体等现代分类的标准,全部在同一部法典中予以规定的情形,后人称为“诸法合体,民刑不分”。
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但为何西方会形成民刑分立,而中国传统法律却一直以刑法为为主,甚至民事行为也依靠刑罚解决问题。这种现象被学者将之称为“中国传统法律刑事化或公法化”,指出在中国古代,中国有刑法无民法,民事行为甚至违约行为概以刑法处罚之,可以说民事法律已经刑事化②。但为何同是民事法律关系的内容,中西方法制却产生不同的法律后果呢?
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笔者试图对这一问题进行归纳、总结并提出自己的一点看法。
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一、学界目前具有代表性的观点
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原因之一:是特定人群的价值追求不同,是文化类型的不同造成的。
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这是梁治平先生的观点,他认为中西法制中对民事法律关系的规定之不同,是由于中西文化类型的不同造成的。我国古代法律政令实际为道德之器械,以道德统摄法律,这也是我国古代法统一性的价值基础③。
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古人于道德和法律实际是不加区分的,因而才“出于礼则入于刑”,立法者依其道德准则编制人类行为的法典,司法者则在实践中尽力推行之。婚娶、收养违制和幼卑犯等所以被视为严重的犯罪,是因为这类行为在道德的考虑上比较严重;田土、钱债等关涉民事者,所以为立法者所轻忽,又是因为它们在道德上无适轻重(所以民间细故)。这种对于行为的道德评估充分地表现于刑罚方面。
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原因之二:由于传统中国国家权力和国家规念异常发达所致。
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这是张中秋先生的观点,他认为,一个社会的国家集权和观念愈发达,其刑事也必然发达。如果发达到使个人独立存在的价值与利益变得无足轻重或基本丧失,国家代表了个人(个人完全消融在国家之中),侵犯私人权益是侵犯国家利益破坏社会秩序,那么这个社会的全部法律必然表现为刑法和刑法化法律①。
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原因之,三:经济基础及“家国同构”的伦理属性所决定。
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范忠信先生认为,中国自西周即出现的一家一户小农耕作、自给自足的经济形式,由这种经济生活方式决定的全社会“一盘散沙”的性质,由这种经济基础决定的血缘家庭(宗族)的强大的内聚力(亦即排斥外来权威之力),可能历史地决定了:中国若要利用国家形式推动社会进步和增进共同福利,必须有比西方更强大的国家机构和集权权力,必须更经常、更强烈地向人们灌输国家观念。因为在上述两大因素影响下的中国古代百姓最缺乏的正是国家观念②。
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第二个问题,即为何私人间行为实际上构成对国家的伤害的问题?范先生是从中国“家国同构”的伦理属性上来解释的。因为家之伦理亦是国家这架政治机器的黏合剂,是以家之逆子必为国之乱臣,是以移孝可以作忠,是以“齐家”可视为治国手段之一。所以对家内成员问关系准则的侵犯(哪怕仅为民事侵害),实在有可能使国之黏合剂分解。至于这个家庭(族)和那个家庭(族)之间的民事关系,被视为国这个大“家”里的“兄弟”关系,互相有民事侵害也被视为违背了“兄友弟恭”,“贵贱有序”之类伦常,故也有损于国家的根本原则,威胁国家的立国之本,所以也要以刑罚治之。
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以上各位先生的见解,都给我们以启迪,并为我们进一步深入研究,提供了进路和方向。
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但为何中国传统法律文化会产生道德和法律彼此不分,乃至引礼人法的情况,法律政令是如何成为道德之器械,道德又是如何统摄法律的?中国古人为何做了这样的选择?则需从中国法律文化的底蕴中作深层次的操析。
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二、笔者的观点
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要解决这一问题必须从法律文化的角度出发去探源寻根。我们知道,法律文化包括法律意识与法律制度两个方面。其中法律意识是其深层结构,法律制度是其表层结构。法律意识尤其是其中占统治地位的法律思想通常对法律制度起主导作用,它往往决定了法律制度的特色和样态。
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就中国传统法律文化来说,儒家法律思想无疑是其深层结构和核心内容。它不仅奠定了中国传统法律文化的理论基础,而且决定了中国传统法律文化的性状和风貌。同样它也决定了中
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