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论商业秘密的界定与法律保护 作者简介 祝杰，女，满族，河北承德人，1981年6月29日生，天津财经大学05级硕士研究生，研究方向：经济法。 [摘 要] 商业秘密的概念由来已久，但迄今为止学界对此并没有一个统一的观点，争议的焦点主要在于实用性和新颖性是否是商业秘密的构成要件。对商业秘密进行保护不仅要厘定侵权行为的概念和种类，更要建立完善的责任追究机制，与此同时也不能忽略法律保护中的利益平衡问题。 [关键词] 商业秘密；构成要件；法律责任；利益平衡 一、商业秘密的构成要件 商业秘密的概念由来已久，但迄今为止学界对此并没有一个统一的观点。纵观国内有关商业秘密构成要件的理论，主要有三种学说：①“三要件”说，认为商业秘密的构成要件有三，但具体是哪三个不同的学者又有不同的观点，如有学者认为是秘密性、价值性和独特性；参见张今.知识产权新视野[M].中国政法大学出版社,2000.P23-35.有学者提出是秘密性、价值性和实用性；参见李颖怡.知识产权法[M].中山大学出版社,2002.P227-228.还有的学者认为是新颖性、实用性、保密性；参见陈传夫.高新技术与知识产权法[M].武汉大学出版社,2000.P259. ②“四要件” 参见张今.知识产权新视野[M].中国政法大学出版社,2000.P23-35. 参见李颖怡.知识产权法[M].中山大学出版社,2002.P227-228. 参见陈传夫.高新技术与知识产权法[M].武汉大学出版社,2000.P259. 参见郭存庆.知识产权法[M].上海人民出版社,2002.P584-589. 参见颜祥林等.知识产权保护原理与策略[M].中国人民公安大学出版社,2001.P160-163. 参见张玉瑞.商业秘密法学[M].中国法制出版社,1999.P149-230. 由上可见，无论是哪种学说不外乎是在秘密性、价值性、实用性、保密性（又称为管理性）、新颖性五个要素中选择数个依据自己对商业秘密的理解进行不同的排列组合。我们可以从中提炼出学者们的共同观点，即秘密性、价值性、保密性是一个商业秘密必不可少的三个要件，之所以会出现“三要件”、“四要件”甚至“五要件”之争，其核心问题主要是： 价值性与实用性的关系 有学者将二者并列为商业秘密的构成要件，而有的学者则认为价值性能吸收实用性，实用性不是一个独立的构成要件。笔者同意后者的观点，但对于学者论述的理由笔者不敢苟同。目前学界论述是否应将实用性作为商业秘密的构成要件大多都是从价值性与实用性的关系入手，认为“价值性和实用性不是并列关系，而是包含关系”的学者一般主张实用性不是商业秘密的构成要件之一参见刘党英.商业秘密构成要件的纯化和重整[J].济南职业学院学报,2006,(4).；而赞同实用性应该成为构成要件的学者则认为 参见刘党英.商业秘密构成要件的纯化和重整[J].济南职业学院学报,2006,(4). 参见崔金路,王学兴.浅谈商业秘密的构成要件[J].渝西学院学报(社会科学版),2005,(3). 笔者认为，首先，研究法律问题不能纸上谈兵，玩文字游戏，而是要解决实际问题，讨论商业秘密的构成要件是为了在实践中更好的保护商业秘密，因此只要看一下把实用性作为商业秘密构成要件是扩大了还是缩小了对商业秘密的保护，这个问题就会迎刃而解。将实用性作为商业秘密的构成要件将导致阶段性(未最终完成的)技术成果不属于商业秘密从而不受法律保护，这会冲淡技术开发者对开发新技术、增加科技投资的积极性，也不利于我国自主知识产权的创立。其次，将实用性作为商业秘密独立的构成要件也不符合国际立法的发展趋势。Trips协议将秘密性、价值性和管理性作为商业秘密的构成要件；而保护知识产权较先进的国内法代表之一《美国统一商业秘密法》则规定秘密性、价值性和保密性三个要件构成商业秘密。二者都没将实用性纳入到商业秘密构成要件的范围中来。 2、新颖性是否是商业秘密的构成要件之一 商业秘密的新颖性不同于专利的新颖性：前者指必须与普通水平的信息保持最低限度的不相同性，更多体现一种道德的要求，而专利的新颖性，主要目的是通过提高审查标准促进技术水平的进步，其要求明显高于前者。崔金路,王学兴.浅谈商业秘密的构成要件[J].渝西学院学报(社会科学版),2005,(3).商业秘密应具有新颖性的含义，但是这里的新颖性所具有的强调商业秘密应具备“最低限度的不相同性”的含义已被秘密性所吸收。作为商业秘密的“帝王构成要件”，秘密性的内涵深厚外延宽广，它既强调了商业秘密在技术上与一般技术相比的进步性，也强调了一般公众对商业秘密 崔金路,王学兴.浅谈商业秘密的构成要件[J].渝西学院学报(社会科学版),2005,(3). 综上笔者认为，商业秘密的构成要件为秘密性、价值性和保密性。但我们对这三个要件不能同一视之。根据哲学普