哈特法律思想与法学的自足.pdfVIP

目 录 引 言 1 一、哈特法律思想的梳理——批判奥斯丁3 （一）命令说在多样性上的不足——对强盗情境的分析5 （二）法律适用范围——主权者(立法者)是否受法律限制7 （三）法律的连续性——国君一世与国君二世10 （四）法律的持续性11 （五）小结12 二、规则何以代替命令——法律何以摆脱权力13 （一）前法律时期的社会规则14 （二）承认规则的效力来源与作为事实存在的法律16 （三）内在性——认同而非强制18 三、法学的战略——体系的自足20 （一）规范自足（技术自足）21 （二）效力自足22 （三）价值自足23 四、结语25 5 引 言 哈特（H.L.A.Hart ）是20 世纪最伟大的法学家之一，人们所熟知的哈特与富 勒、与德沃金、与德夫林的论战可谓 20 世纪法学发展不可忽视的大事。正是在 这些论战中，哈特及其所代表的新实证主义法学思想广为传播。论战的结果往往 被人们简单理解为实证主义法学派向自然法学派的妥协。 今天，我们该怎样看待哈特的法律思想？是简单的妥协还是另有含义？是不 同的时代背景需要不同的法律思想还是每种学说都有其不可忽视的贡献？ 这些，必须从哈特对奥斯丁、凯尔森的实证主义法学思想的继承与批评说起， 必须从哈特的第一性规则与第二性规则说起，必须从法律与道德的关系说起。只 有这样，才能不停留在简单的学派之争，才能看见法律之中的许多隐蔽之物。 目前国内外对哈特的思想研究可谓一片繁荣。 ① 在西方，麦考密克（Neil MacCoemick ）《大师学述:哈特》 （H.L.A.Hart ）一 书解析了哈特在法律推理、司法裁量、法律规则理论、权利与义务的概念以及道 德与法律之间的关系等方面的洞见，也对哈特的理论提出了建设性批评和创造性 ② 发展。德沃金在其《认真对待权利》 一书中多次与哈特就“原则立法学”、“规 则结合”的内容展开论战。P.M.S 哈克尔的《哈特的法律哲学》从方法论和规则 结合两方面来论述哈特的法律学说。而法律思想史方面，莫里森的《法理学—从 ③ 古希腊到后现代》 对哈特“将法律视为自足的规则体系”赞誉很高，称其为“法 ④ ⑤ 律实证主义的巅峰” 。博登海默的《法理学：法律哲学及其方法》 对哈特的思 想进行了客观、综合的论述。当然，西方对哈特的研究多如牛毛，译为中文的也 只是其中一部分。而本文作者能力有限，所涉及只能说是冰山一角。 在国内，对哈特的研究以引进介绍居多，深入分析相对较少，而能与哈特展 开思想对话的著作更是凤毛麟角。国内关于哈特的研究影响较大的有沈宗灵先生 的《现代西方法理学》⑥ ，该书成书时间较早，但其对哈特思想的把握较为精准、 全面，是初步研究哈特不可少的著作。张文显先生的《二十世纪西方法哲学思潮 ① 该书已有中译本，见[英]尼尔·麦考密克，刘叶深译，北京：法律出版社，2010 年版。 ② [美]德沃金：《认真对待权利》，信春鹰、吴玉章译，北京：大百科全书出版社，1998 年版。 ③ [英] 莫里森：《法理学—从古希腊到后现代》，李桂林 等译，武汉：武汉大学出版社，2003 年版 ④ 莫里森，见上注，第 370 页。 ⑤ [美]博登海默: 《法理学：法律哲学及其方法》，邓正来译，北京：法律出版社，2004 年版 ⑥ 沈宗灵：《现代西方法理学》，北京：北京大学出版社，1992 年版。